Правовое регулирование банковской тайны в соответствии с современным российским законодательством

Тип работы:
Дипломная
Предмет:
Государство и право


Узнать стоимость

Детальная информация о работе

Выдержка из работы

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

На тему

Правовое регулирование банковской тайны в соответствии с современным российским законодательством

Харитановича Александра Владимировича

Москва 2011

Оглавление

банковская тайна правовая

  • Введение
  • 1. Правовая природа банковской тайны
    • 1.1 Понятие, сущность и содержание банковской тайны
    • 1.2 Соотношение банковской тайны с иными видами охраняемых законом тайн
    • 2 Предоставление информации, составляющей банковскую тайну
    • 2.1 Субъекты, имеющие право на получении сведений, составляющих банковскую тайну
    • 2.2 Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну
    • 2.3 Ответственность за разглашение банковской тайны в соответствии с законодательством РФ
  • Заключение
  • Список используемых источников
  • ПРИЛОЖЕНИЯ
  • Введение
  • Вхождение большинства стран в эпоху информационного общества требует адекватного правового регулирования отношений, связанных с информацией. Не вызывает сомнения тот факт, что ведущей отраслью права в новом обществе будет информационное. К сожалению, в нашей стране данное законодательство пока не развито. К числу отношений, требующих надлежащего правового регулирования, относятся в первую очередь отношения, связанные с конфиденциальной информацией или «тайной». Среди тайн наибольшее значение для развития экономики имеет банковская тайна, так как именно финансовая система является «кровеносной» для всей экономики. Следует отметить, что проблемы, связанные с банковской тайной, имеют в сегодняшней России и политическое значение, а многочисленные скандалы, связанные с «отмыванием» денег, в том числе и в зарубежных банках, «отток» капиталов только подчеркивают актуальность исследования данных проблем.
  • Сегодня правоотношения, возникающие между собственником или иным законным владельцем информации, составляющей банковскую тайну, уполномоченными органами и должностными лицами по поводу предоставления таких сведений, регулируются многими нормативно-правовыми актами. Назовем некоторые из них:
  • — Федеральный закон РФ «О банках и банковской деятельности»;
  • — Закон Р Ф «О валютном регулировании и валютном контроле»;
  • — Уголовно-процессуальный кодекс РФ;
  • — Гражданский кодекс РФ.
  • Согласно данным нормативно-правовым актам субъекты, получившие сведения, составляющие банковскую тайну, несут ответственность за незаконные их разглашение или использование. Но некоторые из перечисленных нормативных актов содержат порой противоречивые положения.
  • Целью исследования является исследование основных правовых основ регулирования банковской тайны в современном законодательстве России.
  • В соответствии с этой целью при написании дипломной работы были поставлены следующие задачи:
  • — рассмотреть правовую природу банковской тайны;
  • — изучить соотношение банковской тайны и иными видами охраняемых законом тайн;
  • — изучить нормативно-правовое регулирование банковской тайны в Российской Федерации и порядок ее предоставления субъектам исследуемых отношений;
  • — рассмотреть юридические гарантии банковской тайны в нашей стране и ответственность за неправомерное предоставление сведений составляющих банковскую тайну.
  • Предметом исследования являются правовая природа банковской тайны как одного из видов охраняемых законом тайн, порядок предоставления банковской тайны, а также вопросы, связанные с правовым регулированием ответственности за разглашение банковской тайны в современном законодательстве России.
  • Объект исследования составляет совокупность сведений составляющих банковскую тайну, а также правонарушений, обуславливающих необходимость гражданско-правовой ответственности за разглашение этих сведений.
  • Информационную базу для проведения исследования составляют законодательные акты Российской Федерации, учебники и учебные пособия по банковскому праву, периодические издания, электронные ресурсы.
  • Теоретическую базу для проведения исследования составляют научные труды Белоглазовой Г. Н., Кроливецкой Л. П., Лаврушина О. И., Ахидовой И., Богданова В. В., Варламова В. Ю., Кайнова В. И., Кайновой Ю. В., Карчевского С., Коровяковского Д. Г. и др.
  • При проведении научного исследования использовались как общенаучные, так и частнонаучные методы исследования: историко-правовой, логико-юридический, лингвистический, а также методы сравнительного правоведения, системного анализа и ряд других.
  • Структурно работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературных источников.
  • В первой главе работы приводится понятие сущности и содержания банковской тайны в российском законодательстве, а также соотношение банковской тайны с другими видами охраняемых законом тайн.
  • Во второй главе рассматриваются основные нормативно-правовые акты, регулирующие банковскую тайну в нашей стране, а также ответственность за неправомерное предоставление сведений, составляющих банковскую тайну и ответственность за разглашение банковской тайны.

1. Правовая природа банковской тайны

1.1 Понятие, сущность и содержание банковской тайны

Информация играет особую роль в процессе развития цивилизации. Владение информационными ресурсами создает предпосылки прогрессивного развития общества. Искажение информации, блокирование процесса ее получения или внедрение ложной информации способствуют принятию ошибочных решений. Вместе с тем информация -- это весьма специфический продукт, который может быть как в материальном, так и в нематериальном (нефиксированном) виде. Банковская тайна относится к разновидности информации с ограниченным доступом.

Понятие банковской тайны неразрывно связано с коммерческой тайной. В российском законодательстве коммерческая тайна впервые была упомянута в Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности (1990 г.). Согласно этому акту перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, определяется руководителем предприятия; предприятие имеет право не представлять информацию, составляющую коммерческую тайну. Постановлением Правительства «О передаче сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» (1991 г.) установлен круг документов и сведений предприятий и предпринимателей, которые в обязательном порядке представляются по требованию органов власти, управления, контролирующих и правоохранительных органов, юридических лиц, имеющих на то право в соответствии с законодательством, а также трудового коллектива. В упомянутый перечень включены учредительные документы, документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью, сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и др.

Банковская тайна относится к последней группе коммерческой тайны и раскрывается в ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности в РСФСР (1990 г. в редакции 1996 г.). Объектами банковской тайны являются сведения об операциях, счетах и вкладах клиентов и корреспондентов. Следует отметить, что это затрагивает достаточно широкий перечень операций: привлечение вкладов (депозитов); предоставление кредитов; осуществление расчетов по поручению клиентов; открытие и ведение счетов клиентов; покупка, продажа, хранение ценных бумаг и управление ими; выдача поручительства, гарантии за третьих лиц и другие операции в пределах компетенции банка.

Необходимо относить к банковской тайне также сведения о личности клиентов, корреспондентов и лиц, упомянутых в контракте с банком. Это следует из того, что реквизиты клиента (корреспондента) также составляют содержание банковских операций и оформляющих их документов.

Вопросы правового регулирования общественных отношений по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в частности в последнее время занимают одно из значительных мест в юридической литературе, среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разными субъектами действующих правовых норм. Даже беглый обзор публикаций в правовой литературе и в прессе позволяет констатировать, что на эту проблему, как и на ряд других в настоящее время сложилось несколько точек зрения Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 55−63.

О.М. Олейник считает, что сущность банковской тайны должна рассматриваться исходя из некоторых общих положений, которые, очевидно, следует оговорить в самом начале и иметь в виду в процессе изложения дальнейших положений. Эти положения состоят в следующем:

— понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов;

— информации, обладающей ограниченным доступом;

— этот режим соотносится с такими режимами, как режим коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны;

— подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает специальными правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне Олейник О. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право, 2006, № 6. С. 29.

В ст. 857 ГК РФ установлено, что информация об операциях по счету клиента входит в содержание банковской тайны. Более того, она является основным ее элементом. Не случайно известный российский специалист в банковском праве М. Агарков писал, что под банковской тайной разумеют обязанность кредитного учреждения сохранять тайну по операциям клиентов.

Банковская тайна и ее соблюдение включают несколько аспектов: юридический, организационный, технический. Юридический аспект банковской тайны подразумевает законодательное определение самого понятия, выявление субъектов, обязанных хранить банковскую тайну, установление содержания правомочий клиентов и пределы их осуществления, ответственность за нарушение тайны. Понятие банковской тайны неразрывно связано с коммерческой тайной.

К банковской тайне необходимо относить также сведения о личности клиентов, корреспондентов и лиц, упомянутых в контракте с банком. Это следует из того, что реквизиты клиента (корреспондента) также составляют содержание банковских операций и оформляющих их документов. Хотя, безусловно, предпочтительнее было бы сформулировать объем сведений, составляющих банковскую тайну, так, как это было сделано еще в Уставе Государственного банка в дореволюционной период -- хранить в тайне все касающееся вверяемых банку частных коммерческих дел и счетов Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 55−63.

Банковская тайна -- защищаемые банками и иными кредитными организациями сведения о банковских операциях по счетам и сделкам в интересах клиентов, счетах и вкладах своих клиентов корреспондентов, а также сведения о клиентах и корреспондентах, разглашение которых может нарушить право последних на неприкосновенность частной жизни Собрание законодательства Российской Федерации. 05. февраля 1996. № 6, ст. 492.

Институт банковской тайны, как и все банковское законодательство, носит комплексно-правовой, характер и связан с такими отраслями права, как конституционное, административное, гражданское и уголовное, но наибольшая часть правоотношений регулируется нормами гражданского законодательства. Первый вопрос, возникающий при изучении того или иного правового явления, заключается в определении исследуемого понятия. В настоящее время в науке не сложилось четкого определения банковской тайны, нет его и в законодательстве.

Содержание банковской тайны в действующем законодательстве регулируется нормами двух законодательных актов: ст. 857 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (далее — Закон о банках).

Согласно п. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Одновременно с этим ст. 26 Закона о банках предоставляет право кредитной организации включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Как видим, правовые нормы, определяющие содержание банковской тайны, не совпадают. Возникает вопрос, какие нормы правомерно применять на практике? В юридической литературе существуют разные мнения по данной проблеме. Одни авторы считают, что целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм: поскольку ст. 26 Закона о банках является специальной, надо следовать требованиям этой статьи. Другие авторы полагают, что никакой конкуренции между ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках нет.

С одной стороны, банковская тайна защищает интересы клиента и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства. Законодательное регулирование доступа государства в лице государственных органов, осуществляющих публичные функции, к конфиденциальной информации частных лиц нуждается в совершенствовании.

Исходя из положений ГК РФ о том, что обязанность по сохранению банковской тайны лежит на кредитной организации (п. 1 ст. 857) и что установлена ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну (п. 3 ст. 8S7), логичным является отсутствие у кредитной организации интереса в расширении объема этих сведений.

Итак, законодатель сформулировал нормы о банковской тайне крайне небрежно. Действующее законодательство не содержит определения понятия «банковская тайна». Содержание банковской тайны вводится как Гражданским кодексом Р Ф Собрание законодательства Российской Федерации. 29 января 1996. № 5 ст. 410., так и Федеральным законом от 02. 12. 1990 395−1 «О банках и банковской деятельности» Собрание законодательства Российской Федерации. 05. февраля 1996. № 6, ст. 492. При этом содержание указанных норм существенно разнится, в связи с этим на практике возникает ряд проблем, которые в свою очередь нередко приводят к судебным спорам.

Выводы: Итак, правовое регулирование банковской тайны в настоящее время осуществляется нормами ГК РФ (ст. 857) Собрание законодательства Российской Федерации. 29 января 1996. № 5. ст. 410., от 02. 12. 1990 ФЗ № 395−1 «О банках и банковской деятельности» Собрание законодательства Российской Федерации. 05. февраля 1996. № 6, ст. 492., УК РФ (ст. 183) Собрание законодательства Российской Федерации. 17. 06. 1996. № 25. ст. 2954., а также рядом инструкций Центрального банка РФ и налоговых органов РФ.

В отличие от большинства европейских государств, в России объем информации, относящейся к банковской тайне, очерчен законом. Из этого, однако, не следует, что этот объем очерчен со всей требуемой однозначностью — формулировки законов предоставляют достаточно возможностей для проявлений творческой мысли при их толковании.

Наиболее правильным было бы установление возможности получения сведений, составляющих банковскую тайну, только по решению суда, как во многих зарубежных странах (Швейцария, Люксембург, Германия). Это повысило бы доверие к российским банкам и способствовало прекращению «оттока» капиталов за рубеж. Однако данная мера требует внесения изменений и в процессуальное законодательство, которое в настоящий момент практически не регламентирует порядка получения и использования конфиденциальной информации Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 57.

Изучив сущность банковской тайны в соответствии с современным российским законодательством, мы считаем необходимым, рассмотреть проблемы соотношения банковской тайны с иными видами охраняемых законом тайн. Этому посвящен следующий раздел данной работы.

1.2 Соотношение банковской тайны с иными видами охраняемых законом тайн

Понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом. Этот режим соотносится с такими режимами как коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной, а также семейной тайны. Подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает общими правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне Коровяковский Д. Г. Указ соч С. 57.

Рассмотрим более подробно вопросы соотношения банковской тайны с коммерческой, служебной и семейной видами тайн.

В юридической литературе нет единого мнения по вопросу о соотношении банковской тайны и коммерческой тайны банка. Является ли первая особым случаем второй либо это самостоятельные правовые институты? При этом преобладает точка зрения, в соответствии с которой банковскую тайну относят к особой, или специфической, разновидности коммерческой тайны. Вместе с тем ряд авторов обоснованно не разделяют такого подхода.

Вместе с тем ряд авторов обоснованно не разделяют такого подхода. С этой позицией стоит согласиться. С. Сарбаш, рассматривая проблему соотношения банковской и коммерческой тайны, приходит к выводу о том, что «нормы о банковской тайне скорее дополняют правовой режим коммерческой и служебной тайны, нежели поглощаются последними» Сарбаш С. В. Договор банковского счета: проблемы доктрины и судебной практики. / С. В. Сарбаш. — М.: Статут, 1999. С. 142. Некоторые принципиальные отличия между понятиями «банковская тайна» и «коммерческая тайна» отмечают авторы учебника «Банковское право Российской Федерации. Общая часть. Но наиболее последовательной представляется позиция О. М. Олейник, которая на основе сравнительного анализа институтов банковской и коммерческой тайны приходит к выводу о том, что банковская тайна представляет собой особый правовой режим, не сводимый ни к одному ранее известному правовому режиму информации Олейник О. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право, 2006, № 6. С. 29, С. 37.

Сравнительный анализ гражданско-правовых норм, регулирующих режимы указанных видов конфиденциальной информации, позволяет сделать вывод об ошибочности определения банковской тайны как вида коммерческой.

Сопоставление институтов банковской и коммерческой тайны через призму таких категорий, как субъект, объект и ответственность за разглашение информации, приводится в приложении 1.

Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Из этого определения усматривается вывод: законодатель предоставляет обладателю информации право самому определять круг сведений, составляющих коммерческую тайну. Необходимость соблюдения коммерческой тайны может вытекать и из закона Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 57.

Так, согласно п. 4 ст. 10 Федерального закона «О бухгалтерском учете» коммерческой тайной является содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности. При этом установлены следующие ограничения: во-первых, такая информация должна отвечать изложенным выше требованиям; во-вторых, сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами.

Информация, которая составляет коммерческую тайну, закрепляется предприятиями, учреждениями и организациями, в том числе кредитными организациями, в локальных нормативных актах, а обязанность ее соблюдения возлагается на работников в трудовых договорах (контрактах) и на контрагентов в гражданско-правовых договорах. Ответственность за нарушение коммерческой тайны может наступить только при ее надлежащем правовом оформлении.

Такая ответственность установлена п. 2 ст. 139 ГК РФ. Она заключается в обязанности возместить причиненные разглашением коммерческой тайны убытки и возлагается на лиц, незаконными методами получивших такую информацию, на работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому договору (контракту), и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Законом закреплен исчерпывающий круг сведений, составляющих банковскую тайну, и установлена ответственность банка за разглашение таких сведений (п. 3 ст. 857 ГК РФ), которая наступает независимо от правового оформления обязанности ее соблюдения Собрание законодательства Российской Федерации. 29 января 1996. № 5. ст. 410.

Таким образом, разграничение законодателем режимов банковской и коммерческой тайны вполне логично, ибо каждый из них защищает различный объект информации: режимом банковской тайны охраняется конфиденциальная информация, затрагивающая интересы клиентов банка, тогда как коммерческая тайна, прежде всего, защищает интересы самого банка.

В плане соотношения указанных видов конфиденциальной информации точнее было бы вести речь о банковской и коммерческой тайне как относительно самостоятельных разновидностях конфиденциальной информации, т. е. документированной информации, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 57.

Действующее законодательство также не содержит легального определения понятия «служебная тайна».

ГК РФ лишь устанавливает, что информация составляет служебную тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную тайну, определяются законом и иными правовыми актами.

Таким образом, закон выделяет некоторые характеристики служебной тайны:

— действительная или потенциальная коммерческая ценность;

— охрана конфиденциальности информации ее обладателем.

Как мы уже выяснили при сравнении банковской и коммерческой тайны, приведенные характеристики могут отсутствовать в отношении банковской тайны Ахидова И. Банковская тайна и аналогия закона // Хозяйство и право, 2003. № 10. С. 27.

Информация, составляющая охраняемую законом тайну третьих лиц (коммерческую, личную, семейную, банковскую) может подпадать под режим служебной тайны, если она была получена представителем государственного или муниципального органа в процессе исполнения служебных обязанностей в случаях и в порядке, установленных федеральным законом. В этой связи необходимо отметить, что банковские служащие не являются субъектами служебной тайны, а их обязанность хранить банковскую тайну возникает в силу их особого статуса пользователей информации, составляющей банковскую тайну Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 57.

В соответствии с Конституцией Р Ф, каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, и это право не подлежит ограничению Российская газета. 1993. № 237. Понятия «банковская тайна» и «личная и семейная тайна» могут пересекаться.

Но следует иметь в виду, что личная тайна является тайной «первичной», а банковская — «вторичной». Институт банковской тайны является одной из гарантий конституционного права на личную и семейную тайну, тем не менее, режим банковской тайны не совпадает с режимом личной тайны даже в отношении банковской информации, касающейся физических лиц. Конституционный суд РФ отмечает, что «поскольку сведения о вкладах и счетах граждан в банках представляют собой информацию персонального характера, законодатель установил специальный правовой режим банковской тайны».

Правоотношения по охране личной и семейной тайны являются абсолютными. Кредитная организация обязана не посягать на личную и семейную тайну любого лица как член того неопределенного круга обязанных лиц, которые противостоят в абсолютном правоотношении управомоченному лицу. Но эта обязанность не является обязанностью по охране банковской тайны. Как уже отмечалось, отношения по охране банковской тайны являются относительными, физические лица являются их участниками исключительно в качестве клиентов кредитной организации, информация о них становится известной кредитной организации в связи с осуществлением ею профессиональных функций.

Можно утверждать, что банковская тайна является гарантией личной и семейной тайны. Практическое применение данного вывода можно проследить в решениях Конституционного суда РФ, который сославшись на конституционные гарантии неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия, указал, что Конституция Р Ф определяет основы правового режима и законодательного регулирования банковской тайны как способа защиты сведений о частной жизни граждан, в том числе об их материальном положении, и защиты личной тайны. Таким образом, банковская тайна (в отношении сведений о гражданине) не является личной тайной, а является одной из гарантий защиты личной тайны Гвирцман М. В. Правовое регулирование банковской тайны // Деньги и кредит, 2004. № 6. — С. 24−28.

Выводы: Итак, понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом. Этот режим соотносится с такими режимами как коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны. Подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает общими правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне Коровяковский Д. Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит, 2008. № 8. С. 57.

Исходя из вышесказанного, следует, что банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с ограниченным доступом. С такими режимами информации как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений.

Изучив понятие банковской тайны, мы считаем необходимым перейти к изучению вопросов современного правового регулирования банковской тайны в современном российском законодательстве. Этому посвящена следующая глава данной работы.

2. Предоставление информации, составляющей банковскую тайну

2.1 Субъекты, имеющие право на получении сведений, составляющих банковскую тайну

Круг субъектов, имеющих право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, очерчен ГК и Законом о банках.

И так изучим круг субъектов, возможных получателей информации, составляющей банковскую тайну согласно ГК. Статья 857 ГК говорит что: «Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом» «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26. 01. 1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22. 12. 1995) (ред. от 07. 02. 2011). Изучив содержание вышеуказанной статьи можно сделать выводы что субъектами, имеющими право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, являются:

— Сами клиенты или их представители;

— Бюро кредитных историй (на основаниях и порядке предусмотренных законом);

— Государственные органы и их должностные лица (в случаях и порядке предусмотренных законом).

Все казалось бы просто и прозрачно. Но законодатель как всегда отличился небрежностью. Если предоставление информации в бюро кредитных историй регулируется Федеральным законом от 30. 12. 2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях», о чем мы узнаем из Закона о банках. То с «государственными органами и их должностями лицами» все интереснее. Им на основании статьи 857 ГК информация, составляющая банковскую тайну, должна предоставляться «в случаях и порядке, которые предусмотрены законом» «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 26. 01. 1996 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22. 12. 1995) (ред. от 07. 02. 2011). Каким именно законом законодатель не уточнил. То есть, это может быть любой закон или Федеральный закон, регулирующий «случаи и порядок».

Но у нас есть специальный нормативно-правовой акт, регулирующий банковскую деятельность и банковскую тайну, это Закон о банках. Изучив его, мы видим что он, казалось бы, исчерпывающе очертил круг, интересующих нас субъектов. Внимательно изучив законодательную базу, касательно не только банковской тайны, но и тайны в целом.

Я вижу Федеральный закон «О защите конкуренции», который обязывает «Коммерческие организации и некоммерческие организации (их должностные лица), федеральные органы исполнительной власти (их должностные лица), органы государственной власти субъектов Российской Федерации (их должностные лица), органы местного самоуправления (их должностные лица), иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации (их должностные лица), а также государственные внебюджетные фонды (их должностные лица), физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны представлять в антимонопольный орган (его должностным лицам) по его мотивированному требованию в установленный срок необходимые антимонопольному органу в соответствии с возложенными на него полномочиями документы, объяснения, информацию соответственно в письменной и устной форме (в том числе информацию, составляющую коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну), включая служебную переписку в электронном виде» Федеральный закон от 26. 07. 2006 N 135-ФЗ (ред. от 01. 03. 2011) «О защите конкуренции» (принят ГД ФС РФ 08. 07. 2006) // «Собрание законодательства РФ», 31. 07. 2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434.

Письмо Федеральной антимонопольной службы от 28 февраля 2007 г. N АК/2487 ссылаясь на нормы, закреплённые в пункте 2 статьи 857 ГК, говорит что «В соответствии с пунктом 2 статьи 857 Гражданского кодекса Российской Федерации государственным органам и их должностным лицам сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом.

Таким образом, поскольку Законом о защите конкуренции предусмотрена обязанность кредитных организаций по предоставлению охраняемой законом тайны, в том числе банковской тайны, такая информация должна быть предоставлена антимонопольную органу по его запросу." Письмо ФАС от 28 февраля 2007 г. N АК/2487 «О Предоставлении информации, составляющей банковскую тайну»

Так же ситуация обстоит и с предоставлением информации, составляющей банковскую тайну налоговым органам кредитными организациями. Федеральный закон «О налоговых органах в Российской Федерации» дает налоговым органам право запрашивать информацию, составляющую банковскую тайну в пределах, осуществляемого ими контроля в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации. Таким образом, налоговые органы имеют право на получение информации о наличии счетов, о денежных средствах на них, выписки об операциях по счетам индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.

Таким образом, можно сделать вывод, что Закон о банках вовсе не дает исчерпывающего перечня субъектов, имеющих право на получение информации, составляющей банковскую тайну. Ссылается на этот перечень ГК в вышерассмотренной статье, туманно обрисовывая перспективы получения банковской тайны государственными органами и их должностными лицами, если это предусмотрено законом.

Теперь рассмотрим перечень, субъектов, потенциальных получателей информации, составляющей банковскую тайну согласно Закону о банках.

Банковскую тайну регулирует статья 26 Закона о банках, из которой можно сделать выводы, что информация, которая составляет банковскую тайну в зависимости от ее вида, может быть предоставлена различным субъектам. Ниже я рассмотрю круг субъектов, потенциальный получателей, информации составляющей банковскую тайну в зависимости от характера этой информации.

Для получения справок по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица это:

— юридические лица и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (обладатели информации);

— суды и арбитражные суды (судьи);

— Счетная палата Российской Федерации;

— налоговые органы;

— таможенные органы Российской Федерации;

— федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков;

— Пенсионный фонд Российской Федерации;

— Фонд социального страхования Российской Федерации;

— органы принудительного исполнения судебных актов;

— органы предварительного следствия по делам, находящимся в производстве (при наличии согласия руководителя следственного органа).

— органы внутренних дел (при выявлении, предупреждении и пресечении налоговых преступлений).

Для получения справок по счетам и вкладам физических лиц это:

— физические лица (обладатели информации);

— суды;

— органы принудительного исполнения судебных актов;

— организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов (при условии наступления одного из страховых случаев, предусмотренных Федеральным законом от 23. 12. 2003 N 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»);

— органы предварительного следствия по делам, находящимся в производстве (при наличии согласия руководителя следственного органа).

Для получения справок по счетам и вкладам их владельцев в случае смерти это:

— лица, указанные владельцами счета или вклада в завещательном распоряжении;

— нотариальные конторы (касательно наследственных дел, находящихся в их производстве);

— иностранным консульским учреждениям (касательно счетов иностранных граждан).

Для получения информации об операциях юридических и физических лиц, а так же граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица это:

— уполномоченный орган, осуществляющий меры, по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Для получения сведения о счетах, вкладах, конкретных сделках и об операциях это:

— Банк России

— организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов.

Помимо этого, Закон о банках устанавливает что, «Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц с их согласия представляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в порядке и на условиях, которые предусмотрены заключенным с бюро кредитных историй договором в соответствии с Федеральным законом „О кредитных историях“». Федеральный закон от 02. 12. 1990 N 395−1 (ред. от 15. 11. 2010, с изм. 07. 02. 2011)"О банках и банковской деятельности"

Федеральный закон «О кредитных историях» в свою очередь устанавливает перечень информации, которая входит в кредитную историю. И указывает, что «Предоставление информации в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, не является нарушением служебной, банковской, налоговой или коммерческой тайны». Федеральный закон от 30. 12. 2004 N 218-ФЗ (ред. от 24. 07. 2007) «О кредитных историях» (принят ГД ФС РФ 22. 12. 2004)// «Российская газета», N 2, 13. 01. 2005

Законом о банках так же установлена обязанность, хранить информацию для аудиторских организаций и банковских платежных агентов.

Аудиторские организации, как следует из Закона о банках, не должны раскрывать информацию, которую получают в ходе проводимых ими проверок. Эта информация включает в себя сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов. Кроме тех случаев, когда это предусмотрено федеральными законами.

Банковские платежные агенты хранят тайну об операциях и счетах физических лиц, платежи которых они принимают в соответствии со статьей 13.1 Закона о банках.

Далее рассмотрим субъекты, имеющие право на получение информации, составляющей банковскую тайну в виде документов и информации, связанной с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов. Закон о банках относит к банковской тайне не только вышеуказанную информацию, но и любые предусмотренные Федеральным законом «О валютном регулировании» сведения. Такие сведения могут быть предоставлены:

— органу валютного контроля, уполномоченному Правительством Российской Федерации; Уточню что, «Органами валютного контроля в Российской Федерации являются Центральный банк Российской Федерации, федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством Российской Федерации» Федеральный закон от 10. 12. 2003 N 173-ФЗ (ред. от 07. 02. 2011)"О валютном регулировании и валютном контроле" (принят ГД ФС РФ 21. 11. 2003) // «Российская газета», N 253, 17. 12. 2003. Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор). Росфиннадзор, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим среди прочих функций функцию органа валютного контроля (на основании Постановление Правительства Р Ф от 15. 06. 2004 N 278 (ред. от 24. 03. 2011)"Об утверждении Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора").

— налоговым и таможенным органам (как агентам валютного контроля в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О валютном регулировании»).

Рассмотрим подробнее налоговые и таможенные органы как агенты валютного контроля. «Взаимодействие таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Центральным банком Российской Федерации осуществляется на основе двусторонних соглашений об обмене документами и информацией, связанных с проведением резидентами и нерезидентами валютных операций, заключаемых Федеральной таможенной службой и Федеральной налоговой службой с Центральным банком Российской Федерации» Постановление Правительства Р Ф от 11. 09. 2006 N 560"Об утверждении Правил по обеспечению взаимодействия не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Центральным банком Российской Федерации"// «Собрание законодательства РФ», 18. 09. 2006, N 38, ст. 3989.

Подводя итоги вышесказанного, хочется отметить, что институт банковской тайны и его функционирование в условиях рыночной экономики, еще молод и требует более тщательного правового регулирования. Это становится очевидным при изучении многочисленных поправок, вносимых в Закон о банках. Закон о банках все более детально обрисовывает процесс взаимодействия кредитных организаций и субъектов, претендующих на получение, сведений, составляющих банковскую тайну. Хочется отметить, одно изменений, наиболее, как мне кается, упрочивших институт банковской тайны.

До принятия Федерального закона от 02. 10. 2007 г. 225-ФЗ Закон о банках не предоставлял судебным приставам-исполнителям информацию, составляющую банковскую тайну. Судебные приставы-исполнители при этом ссылались на пункт 2 статьи 14 Федерального закона «О судебных приставах»: «Информация, в том числе персональные данные, в объеме, необходимом для исполнения судебным приставом служебных обязанностей в соответствии с законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве, предоставляется по требованию судебного пристава в виде справок, документов и их копий безвозмездно и в установленный им срок». Частично это противоречие было урегулировано Конституционным судом Российской Федерации в его Постановлении от 14. 05. 2003 г. № 8-П «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 14 Федерального закона „О судебных приставах“ в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа» Конституционный суд РФ постановил, что судебный пристав-исполнитель, исполняя свою функции по принудительному исполнению решения суда вправе требовать предоставления ему сведений о банковском вкладе физического лица, а кредитная организация обязана их предоставить — в пределах задолженности, подлежащей взысканию в исполнительном документе.

Отмечу, что рассмотренное Поставление Конституционного суда РФ предписывает кредитным организациям представлять судебным приставам-исполнителям информацию, составляющую банковскую тайну, только касательно физических лиц. В нем не было ни слова, про юридических лиц граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В итоге, ситуация складывалась таким образом, что кредитные организации, получая запрос от судебных приставов-исполнителей, касающийся юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяли вышеуказанное Постановление Конституционного суда РФ по аналогии и предоставляли требуемую информацию.

В настоящее время исключено неоднозначное толкование прав судебных приставов-исполнителей, так как Законом о банках им предоставлено право требовать информацию, составляющую банковскую тайну, не только в отношении физических лиц, но и юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Рассмотрим порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков. Сведения, составляющие банковскую тайну предоставляются в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков по запросу данного органа, составленному в соответствии с требованиями Федерального закона Российской Федерации от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности».

Такой запрос может быть направлен руководителем федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его заместителями.

Федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков обязан обеспечить конфиденциальность представляемых ему документов и информации в соответствии с указанным Федеральным законом, за исключением случаев раскрытия или предоставления информации в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Рассмотрим порядок предоставления информации в органы принудительного исполнения судебных актов.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 21. 07. 1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах» задачи по исполнению судебных актов и актов других органов, предусмотренных Федеральным законом об исполнительном производстве, возлагаются на судебных приставов.

Порядок истребования судебными приставами-исполнителями в банках сведений, составляющих банковскую тайну, а также объем таких сведений и срок их предоставления банками установлены Федеральным законом от 02. 10. 2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (вступил в силу 01. 02. 2008).

Из ч. 2 и 8 ст. 69 Федерального закона от 02. 10. 2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» следует, что если сведений о наличии у должника имущества не имеется, то судебный пристав-исполнитель запрашивает эти сведения у налоговых органов, иных органов и организаций исходя из размера взыскиваемой задолженности, то есть размера, необходимого для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.

У налоговых органов, банков и иных кредитных организаций могут быть запрошены следующие сведения:

1) о наименовании и местонахождении банков и иных кредитных организаций, в которых открыты счета должника;

2) о номерах расчетных счетов, количестве и движении денежных средств в рублях и иностранной валюте;

3) об иных ценностях должника, находящихся на хранении в банках и иных кредитных организациях.

На банки и иные кредитные организации возложена обязанность предоставлять запрошенные сведения в течение семи дней со дня получения запроса.

Статья 69 Федерального закона от 02. 10. 2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» также содержит требование о том, что судебный пристав-исполнитель запрашивает у банков и иных кредитных организаций необходимые сведения с разрешения в письменной форме старшего судебного пристава. Из приведенного положения следует, что поступивший в банк запрос судебного пристава-исполнителя должен содержать разрешение старшего судебного пристава на истребование сведений, составляющих банковскую тайну.

Федеральный закон от 02. 10. 2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» устанавливает обязанность банков при исполнении постановления судебного пристава-исполнителя о наложении ареста на денежные средства должника сообщать судебному приставу-исполнителю реквизиты счетов должника и размер денежных средств должника, арестованных по каждому счету (п. 3 ст. 81).

Следует отметить, что судебный пристав-исполнитель вправе запросить у банка сведения о движении средств по счетам клиента только за период, ограниченный тремя годами, предшествующими дате такого запроса. Как справедливо указывается в Постановлении ФАС Московского округа от 27. 08. 2007 № КА-А40/8260−07, «согласно требованиям гражданского законодательства любое взыскание может быть произведено в пределах общего трехгодичного срока исковой давности. Поэтому требование о предоставлении справки о движении денежных средств по счету с момента открытия счета, который мог быть открыт много лет назад, не основано на законодательстве».

Отметим то обстоятельство, что еще до внесения изменений в ст. 26 Закона о банках в части включения органов принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в перечень государственных органов, имеющих право запрашивать и получать сведения, составляющие банковскую тайну, право судебных приставов-исполнителей запрашивать и получать в банках такие сведения было подтверждено Постановлением Конституционного Суда Р Ф от 14. 05. 2003 N 8-П.

В указанном Постановлении Конституционного Суда Р Ф отмечается, что взаимосвязанные положения п. 2 ст. 12 и п. 2 ст. 14 Федерального закона «О судебных приставах» в части, касающейся обязательности для банков, иных кредитных организаций и их служащих требований судебного пристава-исполнителя о предоставлении ему — в связи с исполнением им постановления суда — сведений о денежных вкладах физических лиц, в их конституционно-правовом истолковании означают, что судебный пристав-исполнитель, действуя в рамках публичной функции по принудительному исполнению постановления суда, вправе требовать предоставления сведений о банковском вкладе физического лица, а банк, иная кредитная организация обязаны предоставить такие сведения — в пределах задолженности, подлежащей взысканию согласно исполнительному документу.

Если до принятия Конституционным Судом Р Ф указанного Постановления арбитражные суды не признавали за судебными приставами-исполнителями право запрашивать и получать у банков сведения, составляющие банковскую тайну, то после его принятия судебная практика изменилась.

Так, согласно п. 19 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21. 06. 2004 № 77 «Обзор практики рассмотрения дел, связанных с исполнением судебными приставами-исполнителями судебных актов арбитражных судов» судебный пристав-исполнитель при исполнении исполнительного листа суда вправе требовать от банка сведения о наличии денежных средств, находящихся на счетах его клиентов — должников, в пределах суммы, подлежащей взысканию в соответствии с исполнительным листом.

Таким образом, законодатель, дополнив на основании Федерального закона от 02. 10. 2007 № 225-ФЗ перечень государственных органов, имеющих право запрашивать и получать у банков сведения, составляющие банковскую тайну, органами принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, на законодательном уровне закрепил уже сложившуюся на основании Постановления Конституционного Суда Р Ф от 14. 05. 2003 № 8-П практику, согласно которой судебные приставы-исполнители запрашивали и получали у банков такие сведения.

Рассмотрим порядок предоставления сведений в органы предварительного следствия по делам, находящимся в производстве (при наличии согласия руководителя следственного органа).

Федеральным законом от 24. 07. 2007 № 214-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» были внесены изменения в ст. 26 Закона о банках, согласно которым справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитными организациями органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, с согласия руководителя следственного органа.

Ранее действовавшая редакция ч. 2 ст. 26 Закона о банках предусматривала предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, с согласия прокурора.

Указанные изменения, внесенные в ст. 26 Закона о банках, явились результатом практической реализации концепции разделения в деятельности прокуратуры РФ функций надзора и функций следствия, в том числе создания Следственного комитета при прокуратуре РФ.

В деятельности кредитной организации при анализе запросов органов предварительного следствия может возникнуть вопрос о том, какие должностные лица осуществляют полномочия руководителя следственного органа.

В ст. 5 УПК РФ руководитель следственного органа определяется как должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель.

В соответствии с ч. 5 ст. 39 УПК РФ полномочия руководителя следственного органа, предусмотренные настоящей статьей, осуществляют Председатель Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководитель Главного следственного управления Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководители следственных управлений Следственного комитета при прокуратуре РФ по субъектам Российской Федерации, следственных отделов Следственного комитета при прокуратуре РФ по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам Российской Федерации, районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий которых устанавливается Председателем Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководителями следственных органов существующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

ПоказатьСвернуть
Заполнить форму текущей работой