Анализ прекращения предпринимательской деятельности

Тип работы:
Реферат
Предмет:
Государство и право


Узнать стоимость

Детальная информация о работе

Выдержка из работы

Содержание

  • Введение
  • 1. Реорганизация предприятия
  • 2. Ликвидация предприятия
  • 3. Банкротство предприятия
  • Заключение
  • Список литературы

Введение

Актуальность работы определяется значимостью правового регулирования прекращения предпринимательской деятельности в современных условиях.

Основу современной экономики РФ составляет рыночное хозяйство, одним из принципов которого является свобода экономической деятельности, а, следовательно, развитие предпринимательской деятельности. Действующая Конституция Р Ф закрепила (ст. 34) говорит, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательства и иной, не запрещенной законом экономической деятельности».

Субъектами предпринимательской деятельности могут выступать только лица, прошедшие государственную регистрацию. К ним относятся индивидуальные предприниматели, а также все коммерческие и некоммерческие (хозяйственные) организации которые имеют право вести предпринимательскую деятельность в соответствии со своими учредительными документами.

Предприятие в экономико-правовом плане выступает как определенный имущественный комплекс, который может принадлежать как юридическим лицам, так и индивидуальным предпринимателям.

Порядок прекращения предпринимательской деятельности в настоящее время определен в Гражданском кодексе РФ (далее ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11. 1994 N 51-ФЗ (ред. от 30. 11. 2011) // Собрание законодательства РФ 05. 12. 1994, N 32, ст. 3301., а также в целом ряде федеральных законов. На практике возникает много вопросов связанных с законностью прекращения деятельности того или иного предприятия, его реорганизацией, ликвидацией или банкротством.

Исходя из актуальности, целью работы является анализ прекращения предпринимательской деятельности.

Задачами работы выступает характеристика особенностей реорганизации предприятия; выделение и характеристика порядка ликвидации предприятия, а также особенностей банкротства предприятия.

1. Реорганизация предприятия

В настоящее время предприятие обычно выступает как определенное юридическое лицо. «Организационно-правовая форма юридических лиц, как отмечается в литературе, понятие, недавно вошедшее в законодательство и практику и широко используемое для характеристики организаций -самостоятельных субъектов экономической деятельности, в том числе и предпринимательской» Жилинский С. Э. Предпринимательское право. М., 2008. С. 138. ГК РФ, а также действующее федеральное законодательство выделяет отдельные виды и формы предприятий как субъектов права. Так в гражданском законодательстве предприятиями называются, прежде всего, такие участники хозяйственного оборота как государственные и муниципальные унитарные предприятия. Формой акционерных обществ в нашей стране, выступает акционерное общество работников (народное предприятие). Также понятие «предприятие» применимо и в отношении малого и среднего предпринимательства. Данное понятие закреплено в Федеральном законе от 24. 07. 2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» Федеральный закон от 24. 07. 2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 30. 07. 2007, N 31, ст. 4006. При этом в целом предприятие может существовать в любой форме юридических лиц (в форме товариществ, акционерных обществ, кооперативов, обществ с ограниченной ответственностью и т. д.). Следует учесть, что предприятие может принадлежать и индивидуальному предпринимателю. Индивидуальный предприниматель выступает в гражданском обороте от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (статья 24 ГК РФ). В правовом плане закреплен единый порядок ликвидации предприятий как субъектов права, принадлежащих либо юридическим лицам, либо индивидуальным предпринимателям. При этом реорганизация выступает способом прекращения деятельности только для юридических лиц. Индивидуальные предприниматели не могут быть ликвидированы путем реорганизации. Традиционно в литературе реорганизация юридического лица рассматривается как один из способов его прекращения, отличающийся от ликвидации организации наличием правопреемства Аксенова Е. В. Некоторые проблемы правопреемства при реорганизации // Адвокатская практика. 2007. № 4. С. 34.

Как отмечается в комментариях специфическая черта всякой реорганизации — правопреемство — переход прав и обязанностей как единого целого от одного юридического лица (правопредшественника) к другому юридическому лицу (правопреемнику) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учеб. -практич. комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М., 2010. С. 65.

Реорганизация может осуществляться следующими способами (п. 1 ст. 57 и ст. 58 ГК):

1) преобразование — заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица;

2) слияние — это прекращение двух или нескольких юридических лиц и образование на их основе нового юридического лица;

3) присоединение — это прекращение двух или нескольких юридических лиц и переход их прав и обязанностей к иному существующему юридическому лицу;

4) выделение — это создание одного или нескольких юридических лиц, к которым переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без его прекращения;

5) разделение — это прекращение юридического лица, при котором все его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам. При этом хозяйственные товарищества и общества одного вида могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК). Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом. Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество (п. 2 ст. 112 ГК РФ).

Таким образом, при реорганизации юридического лица происходит или смена организационно-правовой формы существующей организации (преобразование), или устранение (слияние, присоединение), или появляется новое юридическое лицо (разделение, выделение), которое часто сопровождается появлением новой организационно-правовой формы.

Статья 57 ГК РФ определяет, что реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (добровольная реорганизация). В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (принудительная реорганизация).

Например, часть 1 статьи 38 Закона «О защите конкуренции» Федеральный закон от 26. 07. 2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» // Собрание законодательства РФ. 31. 07. 2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434. определяет, что в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.

Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

При этом особое значение при реорганизации имеет составление необходимых документов, которые являются основанием для правопреемства. При разделении или выделении нужно составить так называемый разделительный баланс. При слиянии, присоединении или преобразовании необходимо составить передаточный акт.

Основные требования к названному документу приведены ст. 59 ГК РФ. Акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. У передаточного акта (разделительного баланса) нет определенной формы, поэтому он должен отвечать требованиям законодательства о бухгалтерском учете.

В целом при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Получение разрешения на создание и реорганизацию юридического лица необходимо и в случаях установленных законом. Например, Закон «О защите конкуренции» Федеральный закон от 26. 07. 2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» // Собрание законодательства РФ. 31. 07. 2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434. (ст. 27) предусматривает необходимость получения согласия антимонопольного органа (в настоящее время это Федеральная Антимонопольная служба) на создание и реорганизацию коммерческих организаций. Государственная регистрация при реорганизации юридических лиц для коммерческих и некоммерческих организаций осуществляется по общим правилам, установленным в Законе о регистрации.

Статья 13.1 Закона о регистрацииФедеральный закон от 08. 08. 2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"// Собрание законодательства РФ. 13. 08. 2001, N 33 (часть I), ст. 3431. и статья 60 ГК РФ определяет необходимость уведомления о реорганизации юридического лица. Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации.

2. Ликвидация предприятия

В отличие от реорганизации, в соответствии со статьей 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Под отсутствием правопреемства закон имеет в виду отсутствие не любого, а только универсального правопреемства, так как процедура ликвидации сама по себе отнюдь не исключает сингулярное правопреемство (переход отдельных прав и обязанностей ликвидируемого юридического лица к другим лицам). Отсутствие именно универсального правопреемства отличает ликвидацию от всякой реорганизации Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учеб. -практич. комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М., 2010. С. 65.

Юридическое лицо может быть ликвидировано в обычном или в судебном порядке. Оно может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. В судебном порядке юридическое лицо ликвидируется по требованию уполномоченных госорганов или органов местного самоуправления, в котором решение о разделении и выделении принимают только уполномоченные госорганы или сам суд.

Ликвидация по решению суда допускается в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях. Процесс добровольной ликвидации юридического лица включает в себя следующие этапы:

-Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

-После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.

-Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. К индивидуальным предпринимателям понятие ликвидации не применяется, хотя они также могут прекратить заниматься предпринимательской деятельностью в добровольном или принудительном порядке.

3. Банкротство предприятия

Формой принудительной ликвидации выступает банкротство предприятия. В статье 65 ГК РФ (пункт 1) закреплено, что юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом). Государственная корпорация или государственная компания может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда. При этом, например, Федеральный закон от 24. 07. 2008 N 161-ФЗ (ред. от 30. 11. 2011) «О содействии развитию жилищного строительства» Федеральный закон от 24. 07. 2008 N 161-ФЗ (ред. от 30. 11. 2011) «О содействии развитию жилищного строительства"// Собрание законодательства РФ», 28. 07. 2008, N 30 (ч. 2), ст. 3617, определяет, что к процедуре ликвидации Фонда не применяются правила, предусмотренные законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Таким образом, процедуры несостоятельности (банкротства) фактически не применяются в отношении казённых предприятий, политических партий, а также иных юридических лиц, чья деятельность регулируется отдельными законами. В частности положения Закона о банкротстве не распространяются на Российскую корпорацию нанотехнологий, Госкорпорацию «Ростехнологии», Госкорпорацию по атомной энергии «Росатом», Государственную компанию «Автодор». Данные корпорации могут быть ликвидированы лишь на основаниях установленных в законах об их создании. Также нормы Закона о банкротстве не применяются к процедуре ликвидации Внешэкономбанка, Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон или Закон о банкротстве) Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (ред. от 06. 12. 2011) «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 28. 10. 2002. № 43. Ст. 4190. закрепляет особенности банкротства юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При этом кредитные подвергаются банкротству на основаниях установленных Федеральным законом от 25. 02. 1999 N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Статья 6 Закона о банкротстве определяет, что дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 Закона о банкротстве. Для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный) / Под ред. В. Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2011. С. 78.

Что же касается того, как юридическое лицо может войти в ситуацию несостоятельности, то здесь юридических фактов гораздо больше: во-первых, с заявлением в суд о признании юридического лица банкротом вправе обратиться его кредиторы (конкурсные кредиторы) в случае, если имеются соответствующие признаки (неспособность удовлетворить требования) и условия (размер требований) несостоятельности, установленные законом; во-вторых, с таким заявлением вправе обратиться уполномоченный государственный орган; в-третьих, юридическое лицо само вправе подать в арбитражный суд заявление в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что оно не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок (ст. 8 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»); в-четвертых, юридическое лицо (в лице его руководителей) обязано подать заявление о банкротстве в случаях, указанных в законе (в соответствии со ст. 9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: а) удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; б) соответствующее решение принято органом управления; в) обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; г) юридическое лицо отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; д) в иных случаях, предусмотренных законом); в-пятых, в случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Габов А. В. Ликвидация юридических лиц. История развития института в российском праве, современные проблемы и перспективы. М., 2011. С. 167

Следует учесть, что несостоятельность (банкротство) может быть принудительным, так, и объявлено самим должником. Так статья 224 Закона о банкротстве определяет, что в случае, «если стоимость имущества должника — юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом». Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. При этом такие процедуры как наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются. Судебное признание банкротства возможно как по требованию кредиторов, так и по заявлению самого неплатежеспособного должника.

Процедурами банкротства являются наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение, финансовое оздоровление. Данные процедуры устанавливаются арбитражным судом. Признание юридического лица банкротом и окончание всех установленных процедур влечет прекращение государственной регистрации, а, следовательно, и ликвидацию юридического лица. Банкротом можно признать и индивидуального предпринимателя. Специальное законодательство о банкротстве граждан — индивидуальных предпринимателей в настоящее время составляют ст. 25 ГК РФ, иные нормы. В соответствии с пунктом 1 статьи 202 Закона о банкротстве к отношениям, связанным с банкротством граждан, применяются правила, установленные главами I — VIII Закона о банкротстве, если иное не установлено главой X данного Закона. К особенностям банкротства индивидуальных предпринимателей можно отнести то, что процедуры несостоятельности (банкротства) могут применяться только к гражданам, зарегистрированным как индивидуальные предприниматели Бальжинимаева Ж. Ц., Коршунов П. Н. К вопросу о банкротстве индивидуальных предпринимателей // Право и экономика. 2011. N 11. С. 65. К индивидуальным предпринимателям Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ГК РФ) относит также глав крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 23 ГК РФ). Предприниматель, к которому имеется не удовлетворенное в течение трех месяцев требование (совокупность требований) на общую сумму не менее десяти тысяч рублей, может быть признан банкротом вне зависимости от того, превышает ли сумма его обязательств стоимость принадлежащего ему имущества. После применения процедур банкротства деятельность индивидуального предпринимателя прекращается.

банкротство реорганизация ликвидация учредитель

Заключение

В целом на основании изложенного можно сделать следующие выводы.

Во-первых, как субъект права предприятие обычно является юридическим лицом (хотя предприятия могут принадлежать и индивидуальным предпринимателям). Юридическое лицо в отличие от индивидуального предпринимателя может быть ликвидировано путем реорганизации. Реорганизация может осуществляться следующими способами: преобразование; слияние; присоединение; выделение; разделение. Обязательным является требование регистрации реорганизации.

Во-вторых, предприятия могут быть ликвидированы как в добровольном, так и в принудительном порядке. В настоящее время добровольный порядок ликвидации предприятия включает в себя целый ряд последовательных этапов, от создания ликвидационной комиссии, до внесения сведений в государственный реестр о ликвидации предприятия. В целом обязательна государственная регистрация ликвидации предприятия.

В-третьих, особым случаем прекращения деятельности предприятий является применение процедур несостоятельности (банкротства). В отличие от добровольной ликвидации несостоятельность (банкротство) это принудительная ликвидация, на условиях определенных законом. При этом следует учесть, что процедуры несостоятельности (банкротства) направлены не только на ликвидацию должника, но и на восстановление его положения. Несостоятельность (банкротство) по закону следует отличать от уголовно- наказуемых фиктивного и преднамеренного банкротства. Несостоятельность (банкротство) — это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. При рассмотрении дела о банкротстве должника применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11. 1994 N 51-ФЗ (ред. от 30. 11. 2011) // Собрание законодательства РФ 05. 12. 1994.

2. Федеральный закон от 24. 07. 2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 30. 07. 2007, N 31, ст. 4006.

3. Федеральный закон от 08. 08. 2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"// Собрание законодательства РФ. 13. 08. 2001, N 33 (часть I), ст. 3431.

4. Федеральный закон от 24. 07. 2008 N 161-ФЗ (ред. от 30. 11. 2011) «О содействии развитию жилищного строительства"// Собрание законодательства РФ. 28. 07. 2008, N 30 (ч. 2), ст. 3617.

5. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (ред. от 06. 12. 2011) «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 28. 10. 2002. № 43. Ст. 4190.

6. Аксенова Е. В. Некоторые проблемы правопреемства при реорганизации // Адвокатская практика. 2007. № 4.

7. Бальжинимаева Ж. Ц., Коршунов П. Н. К вопросу о банкротстве индивидуальных предпринимателей // Право и экономика. 2011. N 11.

8. Габов А. В. Ликвидация юридических лиц. История развития института в российском праве, современные проблемы и перспективы. М., 2011.

9. Жилинский С. Э. Предпринимательское право. -М., 2008.

10. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учеб. -практич. комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. М., 2010.

11. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный) / Под ред. В. Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2011.

. ur

ПоказатьСвернуть
Заполнить форму текущей работой