Юридична безпека рекламодавця

ЗАПРОВАДЖЕННЯ.

ПРОБЛЕМИ РЕКЛАМНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА.

«Вузькі места».

Огляд суперечок у рекламе.

ТОВАРНІ ЗНАКИ У РЕКЛАМЕ.

Поняття товарного знака.

Реєстрація товарних знаков.

Використання знаків дилерами.

Оцінка товарних знаков.

БРЕНДИ І ЛЖЕ-БРЕНДЫ.

Підробки під успішні бренды.

Класифікація подделок.

Інструменти правової защиты.

НЕДОБРОСОВІСНА КОНКУРЕНЦИЯ.

Одержання преимущества.

Убытки.

Форми недобросовісної конкуренции.

Складнощі організаційного порядка.

АВТОРСЬКЕ ПРАВО.

Основи авторського права у російському законодательстве.

Механізм передачі прав.

СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ИСТОЧНИКОВ.

Що на увазі під терміном юридична безпеку рекламодавця. Що, начебто, можетугрожать рекламодавцю як замовнику, котра платить гроші «за музику», яку замовляє? Багато, розмірковуючи таким чином, відчувають себянастолько спокійними, впевненими і захищеними, що вважають розмови якусь безпеки особливо актуальними. Проте досвід судової практики показываетобратное.

Річ у тім, що рекламодавець це суто непідготовлений, в сенсі, до зустрічі стеми можливими перешкодами, які чигають на його за шляху товарів чи послуг. А таких дуже багато. У цьому роботі йдеться обольшинстве їх, розглянуті приклади і дали відповіді на основні питання, що охоплюють рекламодателя.

Інформаційній базою реферату є нормативна й діє законодавча база у сфері реклами, а такжепубликации про судових делах.

Перша частина рефераті присвячена короткому огляду тих юридичні проблеми, що потенційно можуть возникнутьпрактически в кожного рекламодавця під час якого деятельности.

Далі розглянуті питання використання брендів і товарних знаків. У четвертої главі поясняютсявопросы недобросовісної конкуренції з, а укладанні розглядаються проблеми використання коштів і захисту авторських прав.

Усі перелічені вище моменти тим чи іншим чином пов’язані з визначенням «реклама», а, следовательно, имеют прямий стосунок і до рекламодателю.

ПРОБЛЕМИ РЕКЛАМНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА.

Попри те що, що довгоочікуваний Закон про політичну рекламу діє з 1995 року, весь цей час перебувають то його нарушающие. Более того, вони роблять вельми поширені і типові ошибки.

Проводячи протягом кількох років юридичні експертизи рекламних проектів, помітили, що нарушениядействующего закону «Про рекламу» як магніт притягають рекламістів. На своє виправдання звичайно припадає чути історію замовника, який незважаючи нато, що «все розуміє», все-таки наполягає саме у даному варіанті… Рекламісти транслюють бажання замовника, додаючи у своїй, що бысделать усе намічене, та заодно не мати зайвих проблеми з законом. Проте, хоч і дивно звучить, найчастіше це возможно.

Річ у тім, що в багатьох законах, тож якусь-там у тому «сиром», як рекламний, існує так называемая"слепая зона". Тобто прикордонна область між порушенням законом і правомірним поведінкою. Зазвичай, потрапляючи у цю область некоторымкажется, що це незаконно, але з допомогою юридичної погляду причепитися не можна, бо всі вимогу закону формально дотримані чи, скажімо точніше, ненарушены заборони. Зрозуміло, що цьому сприяють розмиті формулювання закону. Тому нижче пояснюються основні аспекти рекламної деятельности.

«Узкиеместа».

Контролюючі органы.

Однією з причин їхнього, через яку російський рекламодательпериодически зустрічає ті чи інші труднощі, і те, що вітчизняна правова полі даному плані ще молоде: 1992 року вийшов Закон РФ «Отоварных знаках, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів», 1993;го — Закон РФ «Про авторське право і правах», 1995;го —Федеральний Закон «Про рекламу». Практики із них напрацьовано ще мало. Понад те, певне недосконалість законів дозволяє суднам та контролирующиморганам трактувати дуже вольно.

Саме з на цій причині контролюючі органи — це неприємність, з якою зазвичай сталкиваетсярекламодатель. Антимонопольного комітету, який стежить над виконанням закону про політичну рекламу, вже неодноразово наказував рекламодавців за ненадлежащую (недостоверную, неетичну тощо.) рекламу. Хоча багато хто думають, що антимонопольний комітет — це судовий орган що його рішення не такстрашно, що каральних заходів комітету — це, переважно, попередження й дуже м’які покарання, практично усе виглядає набагато хуже.

Чому? І що, наприклад, вирішення цього органу знімаються рекламні щити, які стоятнемалых грошей, припиняються рекламні кампанії, які рекламодавець виношує дуже й несе на результаті цих заходів суттєві збитки. Вобщем, антимонопольний комітет — це досить серйозна загроза для рекламодавця, і від цього контролюючого органу виходить оченьи дуже много.

Рекламноезаконодательство.

Закон про політичну рекламу. Через те, що він, по-перше, недосконалий, по-друге, ще занадто новий и, в-третьих, щодо нього є обмаль роз’яснень, зрозумілих рекламодавцю, те в останнього виникає досить багато проблем за його порушення. Возьмем, например, питання використання класичних творів культури чи архітектури у рекламних задумах. Чого тільки роблять: кому джинси наденут, кому газету, в руки вкладуть… Також багато нарушенийсвязано з допомогою дитячих образів реклами товарів, безпосередніми споживачами яких самидети не являются.

Загалом, йдеться у тому, що рекламодавець повинен знати усе й вибудовувати свої рекламні компаниив чіткому відповідність до законом.

Авторське право.

Цю тему також є достатньо молодий для вітчизняного рекламного бізнесу. Начебто всепонимают, будь-яка реклама складається з об'єктів авторського права, але працювати з тими об'єктами, отримувати права для цієї об'єкти, правильно їх использовать, грамотно працювати із рекламними агентствами, з конкретними авторами і дизайнерами наші рекламодавці, як свідчить досвід, ще вміють. І порушення авторскихправ — це теж одне з небезпек, що їх подстерегает.

Простий приклад. Ви розміщуєте замовлення рекламному агентстві, воно приваблює дизайнера, який всоответствии з вашими вимогами розробляє прект. Робота виконано. Гроші дизайнеру виплачуються «чорною готівкою». Усі задоволені. Але крізь некотороевремя дуже схожа реклама з’являється в конкурента. З’ясовується, що питання передачі авторських прав на твори дизайнера не обговорювалося (за це небуло сплачено). І тут діє 30 стаття ЗоАПа, відповідно до якої «права, прямо не передані по авторському договору, вважаються непереданными». Інакше кажучи, юридично дизайнер мав рацію.

Брэндинг.

Ще О’Гилви говорив, будь-яка реклама — це вкладення насамперед у торгову марку чи товарныйзнак. Тому будь-якому рекламодавцю логічно розраховувати, що його гроші будуть капіталізуватися у його товарному знаку, саме від сили товарного знаказависит успішність просування товару. Але тут рекламодавець найчастіше також виявляє дива нерозуміння питання. Наприклад, у своїх брэндовиспользуют неохраноспособные позначення, тобто позначення, які може бути зареєстровані у ролі товарних знаков.

Що це означає? Те, що й капіталізація дуже й дуже умовна. Візьмемо, наприклад, масло"Псковское", «Новгородське» та інші назви. Ці назви продукту давно вже є неохраноспособными, й скільки б грошей до них вкладывали, каким б відомим був цей продукт, захистити її в сенсі неможливо, що це позначення згідно із законом може бути зарегистрированов ролі товарного знака.

Тоді ж рекламодавці придумують і «розкручують» бренди, які є охраняемыми, с погляду товарний знак? Просто це чергова помилка людей, які займаються просуванням марок і якою було б знати, що вбрэндинге є що й юридичний аспект і всі це серйозно. Знову-таки має місце судова практика, що з підробкою товарних знаков. И коли вони були охоронюваними, тоді у рекламодавця з’явився належний інструмент для покарання всіх порушників. До того часу, поки ми рекламодательимеет неохраноспособные позначення, або поки що вона має охраноспособные, але незареєстровані товарні знаки, або що не знає, що товарні знакинадо реєструвати, він наступати одні й самі грабли.

Тепер трохи реєстрацію знаків. У разі товарний знак реєструється протягом 6 месяцев, и це ж таки не вигадка урядовців, а світова практика. Понад те, у багатьох країнах заборонена прискорена реєстрація, що є ми встране. Там цього потрібно рік, не меньше.

Поняття рекламы.

Вже сама визначення реклами є одним із причин виникаючих непорозумінь. По определению,"реклама — це що розповсюджується у будь-якій формі, з допомогою будь-яких коштів інформацію про фізичному чи юридичну особу, товарах, ідеях та начинаниях (рекламная інформація), що призначалася для невизначеного кола осіб і покликана формувати чи підтримувати інтерес до цих фізичному, юридическомулицу, товарам, ідеям та починанням і сприяти його реалізації товарів, ідей начинаний".

Це формулювання порушує елементарний закон формальної логіки, коли уточнювальна частина вместоограничения області визначень (інформація, яка…), лише розширює її (у будь-якій формі, з допомогою будь-яких коштів, для невизначеного кола лиц, поддерживать інтерес, опікуватиметься реалізацією… ідей). Проте найсумніше в цьому, суть у тому, що цю помилку дуже утрудняє использованиеэтого терміна як юридичного інструмента. Адже за бажання, у будь-якій публікації можна знайти «ознаки реклами», отже, і трактувати любуюинформацию можна як рекламу. Фінансові (зокрема податкові) і юридичні наслідки цього «притягання» до реклами печальны.

Наслідком некоректності визначення реклами є суперечності 5 статті Закону, котораяв першому ж пункті вимагає, щоб реклама, з одного боку, була распознаваема без спеціальних знань чи ні застосування технічних засобів саме какреклама, з другого боку було б обов’язкове вказівку у тому, що це реклама (зокрема, шляхом позначки «на правах рекламы»).

Ще однією прикладом системоутворюючої помилки є у нашому законі такого субъектароссийского рекламного бізнесу як рекламне агентство, які з нинішнім реаліям неспроможна заодно вкластися у поняття «рекламопроизводитель» и"рекламораспространитель".

Рекламаи конкуренция.

Ще один тема, яка важлива рекламодавця, — це законна конкуренція. Питання дуже актуальный, поскольку найчастіше рекламодавець у своїй рекламі хоче «відбудуватися» від конкурента і мені сказати, що він найкращий. Тут також є певні правилаигры, встановлені Законом РФ «Про конкуренції, та обмеження монополістичною діяльності на товарних ринках», 10 стаття якого говорить, що ні допускаетсянедобросовестная конкуренція в такий-то формі, що не можна, наприклад, некоректно порівнювати конкретні показники одного товару коїться з іншими в рекламе (отсюда і відбувається порівняння, наприклад, ні з якимось конкретним, і з «звичайним» порошком). Треба сказати, що і стосовно через це судових суперечок було достаточно.

Ще один тема, що зараз хоч і хвилює менше рекламодавців (можливо, завдяки тому, що онаболее «стара»), це тема захисту прав споживачів. Рекламодавці найчастіше хочуть зробити унікальну пропозицію, вказуючи якісь міфічні ціни. Наділі виявляється, що з здобуття права купити товар за цими самим цінами, споживач має виконати ряд певних умов. І цього повідку в рекламодателей, которые роблять публічне пропозицію що така, вже неодноразово виникали проблеми. Отож рекламодавець повинен обережнішим ставитися до предложениям, которые він публікує у пресі або ще. До речі, причиною позову щодо порушення з даного напряму також може бути відсутність термін дії рекламногопредложения.

Вивіска на английском.

Велике зацікавлення викликає один юридичний суперечка, описаний в інформаційному листі ПрезидиумаВысшего Арбітражного Судна № 37 від 25 грудня 1998 року (огляд практики розгляду спорів, що з застосуванням законодавства про рекламе).

Суть спору у тому, організація зазначила своє найменування англійською на вывескеперед входом в займане приміщення, бо її статутом, зареєстрованим у установленому порядку, передбачалося фірмову найменування російською ианглийском мовами, збігалася при произношении.

Будь-яка організація має право вивіску англійською, збігається з фірмовим наименованием.

Антимонопольний орган визнав, що одержав вказівку найменування організації у місці її перебування такимспособом відповідає загальному визначенню реклами й порушує вимога про поширення реклами російською, суті якого, згідно совторым пунктом 5 Закону «Про рекламу» ось у чому: «Реклама біля Російської Федерації поширюється російською і з усмотрениюрекламодателей додатково на державних мовами республік і рідних мовами народів Російської Федерації. Дане положення не поширюється нарадиовещание, телевізійне мовлення друкарські видання, здійснювані виключно на державних мовами республік, рідних мовами народовРоссийской Федерації і закордонних мовами, і навіть на зареєстровані товарні знаки (знаки обслуговування)». У зв’язку з цим, антимонопольний органнаправил розпорядження про яке припинення нарушения.

Після довгих судових баталій Вищий Арбітражний Суд підтвердив право будь-який організації иметьвывеску, збігається з фірмовим найменуванням, нехай і англійською над займаним приміщенням виходячи з статті 54 ДК РФ.

У цьому, Суд зауважив, що такі вивіски «не ставляться до рекламної інформації незалежно від манерыих исполнения…».

" Найбільш лучшийлидер «.

Багатьом рекламодавцям, просуваючи свій товар над ринком, природно, хочеться сказати, що он"самый-самый", «найкращий», «абсолютний», «єдиний» і т.п.

Проте стаття 7 Закону «Про рекламу» визнає недостовірною таку рекламу, у якій «присутствуютнесоответствующие дійсності відомості щодо використання термінів найвищого рівня (зокрема шляхом вживання перелічених вище слів иим подібних), якщо їх підтвердити документально».

Їх цієї норми обходять грамотно. Там додають слова «можливо» чи «мабуть», отож у итогеполучается «можливо, найкращий у світі автомобіль». В Україні це модно. В Україні у Росії придумали інший шлях: спочатку пишуть «найкращий», а потомдобавляют обмеження, що можна елементарно підтвердити документом, миттєво складеним «на коліні». Наприклад: «Найкраще пиво у нашій ресторане».

" Минздравпредупреждает… «.

Особливим пунктом стоять обмеження, що стосуються реклами тютюну, які у статті 15 Закону, всоответствии із якими поширення реклами тютюну і тютюнових виробів завжди має супроводжуватись попередженням про шкоду паління, причому врадиоі телепрограмах даному попередження має бути відведено щонайменше, ніж три секунди ефірний час, для розповсюдження реклами іншими засобами— щонайменше 5% рекламної площі (пространства).

Однак у законі немає, яким шрифтом та яким кольором мусить бути зроблено ця напис! І несказано, від якого відстані має читатися це попередження! Саме тому одне з тютюнових фірм накреслила ці чудові слова жовтими тонкими буквамипо білому фону.

Некоректне сравнение.

Прикладів некоректних порівнянь реклами безліч, і судова практика з цього питання весьмаобширна.

Звернімося до статті 6 Закону «Про рекламу». До несумлінної є реклама, яка: «містить некорректноесравнение рекламованого товару з товаром (товарами) інших юридичних і фізичних осіб, і навіть містить висловлювання, образи, що ганьблять честь, достоинство чи репутацію конкурента (конкурентов)».

Типовий випадок із цієї серії — реклама сигарет «Новий дукат»: «Новыйдукат. Решта — лише дим! », формально закон дотримано, й у водночас складається враження у тому, що він нарушен!

Багато хто вважає ця фраза образливій й інших сигарет. Проте порівняння безадресно, хоч инекорректно. У результаті до цій рекламі дуже складно придраться…

Використання в рекламемировых шедевров.

Приклад некоректного використання твори искусства.

Стаття 8 Закону визнає неетичної рекламу, яка: «…принижує об'єкти мистецтва, составляющиенациональное чи світове культурне достояние».

Прикладів використання шедеврів живопису та скульптури реклами дуже багато. Проте оченьсложно провести межа між правомірним використанням шедевра (тобто таких, яке принижує об'єкт мистецтва) і нахабним наругою над творениемвеликих мастеров.

А, щоб вловити ця різниця, можна до тямущому словника російського языкаС.И.Ожегова і Н. Ю. Шведовой, у якому одна з значень слова «порочити» сприймається як «засуджувати, чорнити чиюсь работу».

Осуд — це своєрідний вид негативною оцінки твори, тобто вираз чийогось думки поповоду об'єкта. А «чорнити чиюсь роботу» означає забруднити її, опорочити искажением.

Підтвердження цю позицію міститься у Законі РФ «Про авторське право і правах», який вп.1 статті 15 представляє автору «декларація про захист твори, включаючи за його назву, від будь-якого спотворення чи іншого зазіхання, здатного нанестиущерб честі і людської достойності автора».

Висновком зі сказаного вище служить те, що й сам об'єкт мировогоискусства не змінено, то немає і порушення закона.

Якщо сам об'єкт мистецтва залишається незмінною, то немає і порушення закона.

Проте, якщо твір внесено зміни, спотворюють задум автори і загальне восприятиепроизведения, тобто порушення зазначеної статьи.

На жаль, прикладів некоректного використання їх у рекламі світових шедеврів значна частина. При этомданным роботам вдається отримувати високі оцінки професійного рекламного сообщества…

Огляд суперечок у рекламе.

Як ми вже говорили, суперечок у області рекламного законодавства виникає досить много. Практически кожна стаття закону може бути причиною тих чи інших разбирательств.

Було б розумно розібрати кілька конкретних прецедентів, що виникали, і пояснити, почемурекламодатель постраждав під час проведення своєї рекламної компании.

Річ «Casio «.

Найцікавішим і, мабуть, гучним справою на рекламному ринку, мій погляд, былотак звану справу «Casio». Попри те що, що пройшов вже 4 року з виникнення прецеденту, є сенс нагадати його суть.

У новорічну ніч чи 1996 року (й у повторі 7 січня) по ВДТРК було показано музыкально-развлекательнаяпрограмма «Шумів очерет». У цьому передачі розігрувався наступний сюжет: одна з головних героїв підходив до іншого герою і запитував: «Чому ж ми не начинаемновогоднее уявлення?» Для чого другий відповідав: «Не знаю, як в тебе, а й у мене розмовляє годиннику ще за п’ять». «Ну в тебе за годинник?», — запитував його первыйгерой. «„Ракета“», — відповідав йому другий. У відповідь перший зняв в нього пасує годинник, і викинув зі словом: «„Ракета“, мовляв, повинна літати. На тебенастоящие годинник, „Casio“, годинник для справжніх чоловіків. Ними Адже розпочнеться вже минуту».

Що вже казати? Відверте порушення закону про політичну рекламу. Відверте зневага конкретноймаркой російського виробника. Поза сумнівом, має місце некоректне порівняння, оскільки підкреслюється перевагу одного товару над другим.

І що цікаво, коли Санкт-петербурзьке територіальне управління порушило справу по признакамнарушения за заявою Петродворцового годинникового заводу, ніхто з порушників — але це була московська фірма «Соти» — на засіданні не оспорював факт нарушения. Напротив, всі розмовляли рідною: «так, як рекламовиробники визнаємо себе винними порушення закону про політичну рекламу і готові виправити ситуацію. Врезультате було визначено заходи компенсацій, виділено рекламне час розміщувати контррекламы.

Проблема пошуку винних ускладнювалася тим, що з рекламодавця Casio був прямыхдоговорныхотношений з рекламопроизводителем.

Річ у тім, що несумлінна реклама, зазвичай, дуже тісно кореспондується зі статьей10 закону конкуренцію. Позаяк конкурентом Петродворцовому заводу є неможливо «Соти», саме фірма Casio, було визнано, що у еедействиях є елементом недобросовісної конкуренції з. І сьогодні вже вони мали доводити, що ні придумувала ця фраза, що ні стверджувала этотнесчастный сценарій і взагалі немає щодо нього ніякого отношения.

Через війну розгляду цієї складної ланцюжка було визнано, що рекламодавець Casioтоже повинен відповідати за дії своїх рекламістів. З боку цієї компанії була спроба виправдатися: вона подавала в арбітражного суду наантимонопольный комітет із твердженням те, що останній незаконно звинуватив Casio.

Звісно, японська фірма була ініціатором цього порушення, проте на російських законов, она мала ретельніше ознайомитися з здійсненням своєї рекламою діяльності, ретельніше ознайомитися з упорядкуванням документів, що сделаноне був і внаслідок чого зрештою поплатились.

Річ «Авто-Холдинга «.

Другий суперечка було у торік. Він також розглянуто в пітерському антимонопольномкомитете за заявою підприємства «Питер-Лада» щодо підприємства «Авто-Холдинг». Йдеться рекламі автомобилей.

Це рекламне модуль опублікований кількох спеціалізованих рекламних виданнях, и"Питер-Лада" подала заперечення питання про недобросовісну рекламу у зв’язку з тим, що саме нібито має місце некоректне порівняння і чтоофициальный дилер вказаних у модулі компаній нібито порушив закону про рекламе.

Це було досить довгим. У арбітражному процесі позивачеві зірвалася довести порушення своїх прав, поскольку «Питер-Лада» є продавцем, а чи не виробником автомобілів, і саме з на цій причині відповідачу вдалося обгрунтувати, якби исковоетребование до суду подавав АвтоВАЗ, якого нібито зображені внизу, тоді хоча був би зрозумілий предмет спору. Можна було б почати говорити, що нібито этойрекламой принижено гідність автомобіля ВАЗ, що нібито зарубіжний автомобіль, перелетающий через авто Волжского автозаводу, відповідно до слоганом, вщент вища, аніж остальные…

Проте, попри сильну розмитість контурів автомобілів, як і раніше, що все информация, содержащаяся у рекламному оголошенні, стосується лише рекламодавцю, а гасло «На голову вище» належить незрозуміло чого: чи то до автомобілям, чи крекламодателям, — тим щонайменше в антимонопольному комітеті виникла суперечка, і наприкінці кінців було винесено вирок проти рекламодавця, який був признаннарушившим закону про рекламе.

Слід зазначити, що, якщо говорити про алегоричному порівнянні символу, який изображеннаверху, із низкою автомобілів, яке було б некоректним, то такого порівняння ніхто не робив. Заявляти у тому, що, наприклад, «я на голову вышевсех інших дилерів, торгуючих цими автомобілями», на законних підставах, оскільки порівнювати з невизначеним колом осіб можливо. Хоча действительноочень спірна. Але, однак, реклама було знято, і рекламодавець поніс певні фінансові издержки.

Це унаочнення взаємодії того, як і слід зробити під час проведення своєї рекламної компанії. Ведьрекламодателю вистачило б зробити попередню юридичну експертизу проекту й змінити деякі спірні елементи постера із єдиною метою убезпечити себяот можливих неприятностей.

Річ «Флагмана «.

Третій суперечку вирішено на час ще, і з зрозумілих причин немає надати полнуюинформацию у цій справі, можна говорити лише у тому, що вони відбулося антимонопольному комітеті, у тому, де фабула справи, і про тих решениях, которые було прийнято лише на рівні перших слухань в суде.

Йдеться тому, що у законі про політичну рекламу є обмеження, що стосуються реклами алкоголю. Крім того, существует Закон «Про регулювання виробництва й обороту етилового спирту, алкогольної і спиртосодержащей продукції». У 17 статьеданного закону говориться у тому, що алкогольну продукцію із вмістом етилового спирту понад п’ятнадцять відсотків від обсягу готової продукції, допускається ворганизациях, здійснюють діяльність із виготовлення і обороту алкогольну продукцію з повним дотриманням вимог, передбачених законодавством РФ орекламе. Формулювання досить складна, і з’явилася на світ у листопаді 1998 року, тоді як закон датований 1995;му. У законі про політичну рекламу никакихподобного роду обмежень немає. Були лише обмеження, які забороняють поширювати рекламу алкоголю поруч із дитсадками, культурнымизаведениями і т.д.

Зараз, якщо буквально сприймати цієї норми, рекламу алкоголю можна поширювати лише напроизводящих його заводах й у відповідних магазинах. І, оскільки алкоголь зазвичай рекламувався у вигляді зовнішньої реклами, це досить серьезнаятема для споров.

Суперечка виник із реклами горілки «Флагман», яку розміщувало рекламне агентство «ОММ». Собственноговоря, з це-те агентством і з’явилася конфлікт у Санкт-Петербурзького територіального управління з антимонопольної політиці. У цьому случае, поскольку порушення була пов’язана саме в місці поширення реклами алкоголю, це означатиме безпосередню відповідальність розповсюджувача и, как слідство, претензії пред’явили саме до агентства, а чи не до рекламодателю.

Тут корисно звернутися до справ нещодавно минулих днів. Антимонопольного комітету, понимая, что запровадження цього законом і його буквальне виконання призведе до негативних наслідків, досить-таки задовго попередив міської центр размещениярекламы у тому, що він не вимагати зняття реклами за тим самим укладених договорів, але заборонив їх пролонгування надалі. Коли минуло не більше годас моменту цього «джентльменського» нагадування, комітет написав ще один «лист всіх учасників ринку. І ось відповідь лист, яке, власне, неявляется ніяким правоустановчим актом, РА обурилося і подало позов у арбітражного суду у тому, що антимонопольний комітет нібито ограничиваетконституционные права РА, забороняє йому взагалі займатися рекламної діяльністю, оскільки обмежує коло його потенційних клиентов.

Як на мене ж думці, лист, яке містив жодних заборон, ніяких розпоряджень, не являетсяоснованием якихось обурень, а про подачу заяви до арбітражного суду.

ТОВАРНІ ЗНАКИ У РЕКЛАМЕ.

Понятиетоварного знака.

Розмова про товарні знаки логічно було б розпочати з визначення. Відповідно до 1 статтею ЗаконаРФ «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів» (далі — Закон) «…товарний знак і це ознака обслуговування (далі —товарний знак) — це позначення, здатні відрізняти відповідно товари та одних юридичних чи фізичних осіб від однорідних товарів хороших і услуг (далее — товари) інших юридичних чи фізичних лиц».

Інакше кажучи, товарний знак служить у тому, щоб споживач чимало товарів хороших і услугмог чітко визначити, хто випускає що сподобалися йому товар чи послугу, а виробник чи продавець вкотре нагадав, що товар або послуга принадлежитему.

А, щоб отримати виняткові (ексклюзивні) права на товарний знак, його необходимозарегистрировать. Реєстрація, відповідно до закону, відбувається у Патентному Відомстві Російської Федерації. І воно проводить офіційну експертизу ирегистрирует товарні знаки.

Але є обмеження, які може дозволити зареєструвати сподобався товарныйзнак. Вони умовно діляться на абсолютні (стаття 6 Закону) й інші (стаття 7 Закону) основания.

Приміром, відповідно до статтею 6 Закону, неможливо знайти зареєстровані позначення, вошедшиево загальне вживання як позначення товарів певного виду (наприклад, «пейджер»), і навіть вказують на якість, кількість, властивості, назначение, ценность товарів, і навіть місце й час їхнього виробництва чи збуту. У цій підставі «Холодне морозиво» може бути охраноспособным.

Не допускається реєстрація позначень, є хибними чи здатними вводити на заблуждениепотребителя щодо товару або його виготовлювача (наприклад, рибні паштети «Ладога» для Владивостокського рыбокомбината).

Не допускається реєстрація позначень, суперечать громадським інтересам, принципам гуманностии моралі. Тому варіант «Жидівська радість» теж можна реєструвати як знак.

Зверніть увагу, один і той ж назва то, можливо охраноспособно на одне виду товарів хороших і неохраноспособнодля іншого товару. Наприклад, назва «Метро» для транспорту неохраноспособно, тоді як газеті вона має фантазійний характер (а чи не свідчить про вид товара), и тому то, можливо зареєстровано як знак. Тому визначення охороноздатності завжди пов’язані з конкретним назвою конкретного товара.

Відразу зазначу, що означає визначення охороноздатності — досить специфічне справа, яка потребує специальныхпознаний і місцевого досвіду. Тому рекомендую вам звернутися до спеціаліста — Патентному поверенному.

Регистрациятоварных знаков.

Відповідно до п. 1 ст.7 Закону «Не може бути зареєстровані у ролі товарних знаків обозначениятождественные чи подібні до рівня змішання: з товарними знаками, раніше зареєстрованими чи заявленими на реєстрацію у Російської Федерації наимя іншої особи щодо однорідних товаров…».

Інакше кажучи, до того, як подавати товарний знак на реєстрацію, слід перевірити, не являетсяли придуманий назва вже зареєстрованим товарним знаком. І тому юридична компанія «Усков і партнери» пропонує рідкісну послугу —попередній пошук Вашого назви у комп’ютерній базі даних зареєстрованих товарних знаків у Росії. Причому, варто дуже дешево ипроводится як реального часу. До речі, цей потужний інструмент дозволяє розв’язувати проблему і інші маркетингові завдання. Наприклад, з’ясування товарних знаковконкурента…

За результатами попереднього пошуку то, можливо виявлено вже зареєстрований товарныйзнак з вигаданим Вами назвою для однорідних товарів. Саме у цьому фільтрі і є мета попереднього пошуку — сказати «НЕМАЄ, з цим знакомработать далі безглуздо». Якщо під час пошуку не виявлено протиставлень, це ще означає, що знак «чистий». Для этогонеобходим наступний этап.

Стисло суть цього етапу у проведенні пошуку базах даних Патентного Відомства, в которыхсодержится найповніша і достовірна інформація як про зареєстрованих знаках, а й поданих заявках.

Відповіді чекати доведеться трохи більше тижня. І потім позитивного укладання (у тому, чтотождественных і подібних до рівня змішання позначень внаслідок пошуку нема) можна стверджувати на 99%, що наша знак «чистий». Не 100-процентнаягарантия через так званої «сліпий зони». Результат пошуку Відомства надається на конкретну дату (приблизно протягом місяця) від часу подачі Вамизаявления. Це з внутрішньої процедурою обробки поданих на реєстрацію заяв на товарні знаки.

Деяким це може бути складним; і довгим. Проте повірте моєму досвіду, краще це проробити сам і доти, коли Вам запропонують купитьВаш ж товарний знак. Тим паче, що це пошук вартість його нижча, ніж вартість реєстрації товарний знак, і вже, звісно, набагато менше, ніж витрати нахолостую «розкрутку» бренду. Тому економічну доцільність цієї операції думайте сами.

Потрібно бути морально готовий до з того що за результатами комплексного пошуку базах даних ПатентногоВедомства може бути неприємний відповідь. Тоді слід повторити все сначала.

Припустимо, що Ваша назва пройшов крізь усе «фільтри» і протиставлень не виявлено. У цьому вся случаеможно починати реєструвати товарний знак.

І тому Вам необхідно звернутися до патентному повіреному, який підготує заявку наВаш товарний знак, попередньо визначивши найкращі параметри знака (обсяг правової охорони, тип знака тощо.). Потім патентний повірений, отримавши наперед від Васдоверенность представляти інтереси, подає заявку в Патентне Відомство Росії. Більшість патентних повірених на свій базовий пакет послуг включають иведение діловодства за такою заявкою, до отримання свидетельства.

Трапляється і такий, деякі компанії випускають своєї продукції під неохраноспособными названиями. На погляд, це неправильно, оскільки у разі копіювання (клонування) розкрученого бренду його власник зможе його захисту. Понад те, мироваяпрактика свідчить у тому, що успішні компанії заміняють свої неохраноспособные назви тих, які можна захищені як товарныезнаки.

Слід звернути на той факт, що у Кримінального кодексу РФ (стаття 180), наказаниенаступает як за незаконне використання чужого товарний знак, але й «…незаконне використання запобіжної маркування в отношениинезарегистрированного Російській Федерації товарний знак». Отже, ситуація, коли власники проставляють поруч із своїми брендами знак охранытоварного знака — ®, у своїй не потурбувавшись неволодіння реальною реєстрації, потрапляють під дію вищезгаданої статті і несуть полнуюответственность за дії.

Использованиезнаков дилерами.

Кілька років тому виник дуже цікавий з погляду суперечка. Суть його полягала в тому, что відома компанія, що є дистриб’ютором товарів всесвітнього гіганта, пред’явила претензії до конкурентам.

На думку, використання будь-яких товарних знаків, зокрема й у рекламі, можетосуществляться лише з дозволу правовласника, і тому використовувати ці знаки на фасадах магазинів, в рекламних публікаціях тощо. продавці не имеютправа. З погляду конкурентної боротьби ситуація зрозуміла. Офіційний дилер з «сірим» імпортом, проте юридично ситуація неоднозначна. З однойстороны, власник товарний знак проти неї заборонити його використання третіми особами, але, з іншого боку, продавці, які торгують даним товаром, неявляются виробниками аналогічного товару, не маркірують підробки цим товарним знаком (отже, уявити не можуть небезпеку виробника). Болеетого, використовуючи товарні знаки виробників, продавці збільшують вартість самого знака, оскільки завдяки рекламі у набагато більше кількості людей вголовах виникає асоціативна зв’язок між товаром, виробником та її товарним знаком.

На погляд, спостереження дуже вдало проблему використання своїх товарних знаків реклами іншими лицамирешена в комп’ютерному бізнесі. Будь-який продавець, котрий продає товар, проти неї використовувати товарні знаки виробників програмного забезпечення илиоборудования, та заодно є жорстке розпорядження про вказівку власників даних товарних знаков.

Оценкатоварных знаков.

Із кожним карбованцем, вкладеним в рекламу товару, идентифицируемого з конкретною товарним знаком, возрастает конкретна ринкова вартість товарного знака.

Процес акумулювання рекламних вкладень часто називають капіталізацією товарногознака.

І це дійсно, вартість відомих товарних знаків становить значно більшу суму, чемвсеоставшиеся активи компании.

Приміром, власник товарний знак «Marlboro» (всесвітньо відома тютюновий гігант) неоднократнозаявлял, що коли раптом усе заводи перестануть належати компанії, то, володіючи лише відомими товарними знаками, компанія здатна в найкоротші срокивосстановить свої позиції рынке.

У Росії її оцінку товарних знаків виробляють з метою внесок у статутний капітал, застави, під час продажу підприємств тощо. При этомочевидно, що оцінкою такого складного нематеріального активу займаються сертифіковані специалисты.

БРЕНДЫИ ЛЖЕ-БРЕНДЫ.

Подделкипод успішні бренды.

Під незнайомим більшості іноземним словом «мімікрія» буде матися на увазі таке широкораспространенное у Росії явище, як підробка «розкручених» у рекламному сенсі брэндов.

Це явища є свої творці — дизайнери, ми йменуватимемо «мими-креаторы», що з помощьюсовременных технологій «ліплять» методом клонування братів-близнюків щось котрий запідозрив брэнду-оригиналу, яка сама зробив свою известность.

Зазвичай, «новонароджені бренди» дуже життєздатні! Уроджена впізнаваність позволяетим без особливих зусиль окупати видатки своє створення. До того ж, як свідчить практика, двійники вміло користуються помилками в юридичної защитесвоего прототипа.

Описуване нами явище зовні схоже чемпіонат двійників, коли накладають грим, подбирают відповідну одяг, копіюють жести, ходу і дуже намагаються бути схожими на суперизвестных сопланетников.

У ці ігри перемагає той, хто найбільше скидатися на свого прототипу. Ось і у цьому случае, качество клонування буває різним. У одних він майстерне. Як у такі випадки, «не відрізнить й мати рідна». В інших подібність лише внешнее. Причем, на думку батьків, ті зміни, що вони внесли в прототип, роблять їх творіння супероригинальным. Приміром, заміна бороди на бакенбарды, по думці їхніх творців, справді якісним чином змінює зовнішній облик!

Помічено характерна закономірність. Ступінь сором’язливості творців клонів назад пропорциональнастепени схожості на прототип. Кажуть, серед креаторів почався розкол на чесних злодіїв (які крадуть і червоніють одночасно), і сміливих, які нестесняются виставляти свої твори на конкурсы.

Классификацияподделок.

А, аби оснастити незахищеного споживача (і навіть підвищити грамотностьмими-креаторов), спробуємо скласти умовну класифікацію подделок.

Перше розподіл грунтується на ступеня «творчих» змін прототипа.

Тип перший — «фотографічне подібність». У юристів й математиків це і називається тождеством.

Насправді дане явище дуже поширене, тому концентрувати на немвнимание.

Тип другий — приблизна схожість. У патентних повірених цей випадок є спеціальний термин:"сходный до рівня змішання". Приклад може бути два бренду «Санлайт» (у перекладі — сонячне світло) і «Саншайн» (у перекладі — «сонячне сияние»).

Зліва — Sunlight; справа — Sunshine.

Друга лінія розподілу полягає в ключовому елементі бренду — слові чи дизайне.

Тип третій — «тёзки». Цей тип грунтується на грі літерами, прогалинами, словами тощо. Приклади: «Нордмед"(ТОО) і «Норд Мед» (ЗАТ) (див. «Діловий Петербург» № 10 (393) від 02.02.1998 року); «Стройпрайс» (Видавничого дому «Атлант») і ідентичне йому видання «Строй», выпускаемое ЗАТ «Прайс» (у своїй назва яка випускає організації, як Ви вже здогадались, лежить у небезпечної близькості під назвою видання), «Бленд-а-мед"и «Беламед».

Торговельна марка «Беламед «білоруської фирмы.

Журнал «Стрій» ЗАТ «Прайс» — зліва; журнал «Стройпрайс» ІД «Атлант» — слева.

Тип четвертий — подібність по «одежинці». Дизайн — річ тонка. І, стверджують фахівці, вседело в умовності кордонів, що відокремлюють задуми творців. Як і попередньому разі, від цього типу мімікрії також може бути мінімум дві рівня складності— примітивний і інтелігентний. Творчість другого рівня представляє особливий інтерес, оскільки грунтується на віртуозне володіння таким складним инструментом, как цветографическая концепція (ЦГК). З її погляду, важливі ті колірні плями, що є основу дизайну. У цьому дрібні деталі всередині цветовогопятна можуть різнитися, але загальне зорове сприйняття буде ідентичним. Яскравим прикладом може бути порівняння етикеток олії «Королі» та її российскогодвойника «Южное».

Подібність різних дизайнов, побудованих в одній ЦГК.

Тип п’ятий — контекстний. У його основі лежить продовження розкрученої сюжетної лінії. Удачныйпример: «Дівчина з кісками» від Алеко і базовий прототип «Лосеня чемпіонату світу з хокею» від губернатора. Ще вишуканим прикладом є рекламасигарет «Ява», побудована «за мотивами» відомого рекламного ролика «Кока-Коли» з білими ведмедями. Ключове схожість із базової рекламойзаключается в викинутих ведмедями пляшками з темно-коричневою жидкостью…

Як випливає з визначення описуваного явища, прототипами служать найвідоміші брэнды. Среди перших «жертв» вітчизняному ринку виділяється виробник однієї з популярних брендів практично найпопулярнішого напою. Звісно, речьидет про «Балтиці». Вже з’явилися рибки «під Балтію» і чіпси. Ці підробки цілком логічні і передбачувані при нинішніх темпи зростання популярності торговыхмарок «Балтики».

Дотримуючись виявленої закономірності можна припустити швидке поява двійників таким крупнейшихпроизводителей, як Мултон (соки «Ніко» і «Добрий сік»), Вімм-Білль-Данн (серія молочних продуктів «Диво») та інших лідерів сегментів товарного рынка.

Дане явище розцвіло буйним кольором частина вітчизняних виробників, яким те що импортныхконкурентов після кризи серпня 1998 року допоміг заповнити раптово звільнені порожнечі аналогічної на цей вид продукцией.

Инструментыправовой защиты.

Чимало з подібних творців клонів, побіжно ознайомившись із деякими російські законів, впевнені у своейбезнаказанности. Але це ілюзія чи, як ще кажуть: «На кожного мудреця досить простоты».

Дорогою розквіту клонування брендів грамотний юрист, котрий обстоює інтереси базового прототипу, можетпротивопоставить такі аргументи, засновані на спеціальних законах. А именно:

1. Закон «Про авторське право і правах» № 5351−1 від 09.07.93 р. Цей Закон охороняє произведениянауки, літератури (зокрема назви брендів), мистецтва (зокрема дизайн брендів, логотипи). За статтею 6 зазначеного закону «авторське правораспространяется як у оприлюднені твори, і на не оприлюднені твори, що у будь-якої об'єктивної форме… изображения (рисунок, эскиз, картина, план, креслення, кіно-, тілі-, відеочи фотокадр тощо.); объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, спорудження та т.д.)». Відповідно до п. 3 ст. 6, частина книжки (включаючи за його назву), яке відповідає вимогам п. 1настоящей статті (є твір науки, литературы, мистецтва і результатом творчої діяльності) і можна використовувати самостоятельно, является об'єктом авторського права.

Понад те, п. 2 статті 16 цього закону вказує серед інших видів майнових авторскихправ декларація про переробку, тобто переробляти, аранжувати чи іншим чином переробляти произведение.

Інакше кажучи, авторським правом охороняються форми базових прототипів і навіть незначительныеизменения, внесені до оригінал, які носять творчого характеру є на заваді використання цієї захисту противдвойников.

2. Закон «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів» № 3520−1 від 23.09.92 г.

Цей інструмент гірший за попередній інструмента тим, що з здобуття права покарати порушника, необходимоиметь зареєстрований товарний знак. Нагадаємо, що немовби авторське право виникає з моменту створення твори, а декларація про товарний знак — тільки з моментаего державної реєстрації речових. За нинішніх навіть найбільш прискорених режимах реєстрації це йде близько 6 місяців. Тому хапатися за этотинструмент, коли вже помітили «близнюка», практично безглуздо. Проте в цього інструмента є й світло величезні переваги, якщо, звісно, грамотно импользоваться. А, щоб грамотно ним користуватись, необхідно товарний знак мати заздалегідь, а цього потрібно зареєструвати через фахівців —патентних повірених. Перевага цього інструменту у тому, що виняткові права засвідчуються державою і власник товарного знакаимеет схвалену законом монополію використання даного знака. У цьому над даним товарним знаком існує певний так званий патентний парасольку, однойиз складових якого є термін «подібний до рівня змішання». Інакше кажучи, якщо товарний знак конкурента матиме несуттєві в деталяхотличия від вашого товарний знак, то експертиза Патентного Відомства не зареєструє товарний знак конкурента, а Арбітраж під час розгляду данногоспора вважатиме знак вашого двійника нарушителем.

3. Патентний закон № 3517−1 від 23.09.92 г.

З цікавлять нас об'єктів промислової власності, охоронюваних даним законом, виділимо дваобъекта: винаходу і промислові зразки. У винаходи навіть є спеціальний клас за захистом оригінальних рекламних конструкцій і устройств (G09F). Промисловий зразок — це художественно-конструкторское рішення, що б зовнішній вигляд вироби. Промисловий зразок на патентному слэнгеназывают дизайнерській монополією. Форми упаковки, пляшок, рекламних установок й інші потрапляють під охорону цього інструменту. З використанням данногоинструмента на вирішальній ролі надає професіоналізм патентного повіреного, який становитиме вам заявку. Зазвичай, хороші заявки защищаютнесколько варіантів вироби. Отже, повірений хіба що блокує можливі підробки під оригинал.

Як свідчить особистий досвід автора, працювати з цим інструментом дуже важко, оскільки объемправовой охорони, наданої патентом на промисловий зразок, визначається сукупністю його істотних ознак, відображених на фотографії изделия (макета, малюнка). Інакше кажучи, якщо якийсь з ознак, вказаних у патенті немає двійником, то формально це то, можливо признанонезависимым промисловим зразком з усіма від сюди правовими наслідками. Проте попри складність використання цього инструмента, существуют позитивні результати як судових прецедентів. Так було в Петербурзькому Арбітражі вже у двох інстанціях рекламне агентство «Стоик"выиграло у рекламної групи «ШАР» суперечка щодо порушення виняткових прав на промисловий зразок. Цей суперечка рекламістів неодноразово висвітлювався у місцевій прессе. Предметом спору послужили рекламно-інформаційні установки тут Санкт-Петербурга.

Нагадаю, у минулому номері ми поговорили про класифікації підробок і почали розмова про инструментахправовой захисту (Закон «Про авторське право і правах», Закон «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товаров»,"Патентный закон"). Сьогодні ми продовжуємо розпочату тему.

Закон РФ № 949−1 від 22.03.91 р. «Про конкуренції, та обмеження монополістичної діяльності на товарних рынках».

Багато творці двійників доки відчули у собі серйозність цього закону, проте за содержаниюнормы які у статтях 4 і десяти цього закону представляють реальну загрозу для творців двійників. За статтею 4, недобросовісної конкуренциейпризнаются «будь-які створені задля придбання переваг у підприємницькій діяльності дії суб'єктів господарювання, которыепротиворечат положенням чинного законодавства, звичаям ділового обороту, вимогам добропорядності, розумності та справедливості яких і могутпричинить чи завдали збитки іншим господарюючим субъектам-конкурентам або зашкодити їх діловій репутації». Стаття 10 цього закону наводить неисчерпывающий перелік форм недобросовісної конкуренції з: «поширення неправдивих, неточних чи перекручених відомостей, здатних заподіяти збитки другомухозяйствующему суб'єкту або зашкодити його діловій репутації; запровадження споживачів на оману щодо характеру, способу і местаизготовления, споживчих властивостей, якості товару; некоректне порівняння господарюючим суб'єктом вироблених чи реалізованих їм товарів з товарамидругих суб'єктів господарювання; (в ред. Федерального закону від 25.05.1995 N 83-ФЗ) (див. текст у редакції) продаж товару з незаконнымиспользованием результатів інтелектуальної роботи і прирівняних до них коштів індивідуалізації юридичної особи, індивідуалізації продукции, выполнения робіт, послуг; (в ред. Федерального закону від 25.05.1995 N 83-ФЗ) (див. текст в предыдущейредакции) отримання, використання, розголошення науково— технічної, виробничої чи торгової інформації, зокрема комерційної таємниці, без згоди її владельца».

Практика показує, трапляються й інші складніші способи недобросовісної конкуренції з, що відповідають всіма ознаками статті 4 (тобто визначенню), нині вказаних у статті 10. Приклад: «Стоїк» — «ШАР».

Найзначимішим з погляду прецеденту можна назвати суперечка, що виник антимонопольномкомитете (МАП) у Москві між двома відомими зарубіжними виробниками трав’яних і квіткових шампунів. У 1997 року британську компанію «Клэйрол» вышлана російський ринок із новою серією шампунів «Хербал Эссенсис» з квітковим ароматом з урахуванням джерельною води. Рік тому французька фірма «Парі Элизе"выпустила схожу серію шампунів під назвою «Нэйчурал Екстракт». Флакони нової серії нагадували «дітище» попередників і користувалися у покупателейтакой ж популярністю. Спеціалісти було визнано ідентичність флаконів, а відмітні відмінності охарактеризовані як і що впливають ступінь сходства. Кроме того, наслідування знайшли навіть у назвах серій «Екстракт» і «Эссенсис». Влітку 1999 року Московський Арбітражний суд підтвердив правильність решения. вынесенного Московським МАП. Дані прецедент проторував шлях аналогічних судових процесів над. Тому навіть якщо прототип не захищений належним образом (товарный знак, промобразец тощо.), то з’являється можливість покарати двійників, використовуючи зазначений закон.

Висновком зі сказаного вище і те, що власникам вже розкручених брэндоврекомендуется провести диверсійним аналіз їхній марок і своїх грошових вложений.

НЕДОБРОСОВЕСТНАЯКОНКУРЕНЦИЯ.

У відомого філософа Хейзингера є теорія, за якою всі люди грають у гри. Однією з цих игрявляется бізнес. Ігри є різні — правила і. А, що з правилами, бувають правила писаними і правилами неписаными.

Ось і наш російський бізнес є набір складних ігор зі складними правилами, як писаными, так і неписаними. І, як і в будь-якої грі, мета — виграти. До речі, в одного ж Хейзингера є чудова думка, що є лише два типу игр:"выиграть-выиграть" чи «проиграть-проиграть». Ті, хто вважає, що виграє, перемігши свого противника, насправді грають у гру «проиграть-проиграть».По моєї думки, будь-який суперечку вирішено на суді — чітка ілюстрація цього ігор. Ігри «выиграть-выиграть» засновані на принципово іншу філософію — философиипартнерства. У цьому системі світорозуміння бізнес — це гра, яка має лише переможці, чи, словами маркетологів, попит породжує предложение, предложение задовольняє попит. Загалом, це позиція Партнерства.

Бізнес — це гра, у якому грають дуже дуже чисельна. Задовольнити наявний попит желаютудовлетворить кілька гравців, неминучими породжує так звану конкуренцію, тобто суперництво в игре.

У будь-якій грі суперники вибирають побудови взаємовідносин — від поважних, часом ніде незаписаних правил підтримки (як, наприклад, в футболі, у разі порушення правил передати м’яч гравцю інший команди), до традиційних кулачних боїв на хоккейныхполях. Також й у бізнесі — конкуренти можуть підтримувати одне одного у важкі моменти, і підкладати вибухівку в автомобілі конкурента…

Та повернімося до юридичному погляду стосовно питань недобросовісної конкуренції з. У Росії з 1991 року діє закон «Про конкуренції, та обмеження монополістичною діяльності на товарних ринках» (далі — Закон). Документ і представляетсобой писані правила ведення бизнеса.

У четвертої статті Закону серед інших визначень є тлумачення терміна «недобросовестнаяконкуренция». Дослівно це навіть звучить так:

«Несумлінна конкуренція — будь-які створені задля придбання переваг в предпринимательскойдеятельности дії суб'єктів господарювання, що суперечать положенням чинного законодавства, звичаям ділового обороту, требованиямдобропорядочности, розумності та справедливості яких і може заподіяти чи завдали збитки іншим господарюючих суб'єктів — конкурентам або зашкодити ихделовой репутации».

З визначення недобросовісної конкуренції з, у тому, щоб визнати гравця нарушившимправила, потрібно довести наявність трьох умов. Причому, якщо однієї з цих немає умов (не доведено), то немає і порушення правилами гри. Отже, рассмотримкаждый із зазначених признаков.

Одержання преимущества.

Дії, котрі є порушенням конкурентної боротьби, передусім должныиметь чітку спрямованість для закупівлі будь-яких переваг підприємницької діяльності. У цьому важливо відзначити, що доказыватьстремление конкурента отримати такі переваги не требуется.

Найбільш приватним прикладом отримання переваги є скорочення витрат за висновок на рыноктовара, його позиціонування, рекламу й інша просування. Наприклад, зовсім недавно Санкт-Петербурзькому антимонопольному комітеті було винесено вирок опризнании актом недобросовісної конкуренції з дій видавництва «Прайс», яке використало своєї діяльності логотип інформаційного бюллетеня"СтройПрайс", виробленого видавництвом «Атлант» чотири роки. Комісія вважала, що, узявши відомий і розрекламований логотип, видавництво «Прайс"получило незаперечну перевагу перед конкурентами.

Порушення законодавства або звичаїв ділового оборота.

Дії конкурента повинні суперечити з вимогами чинного законодавства, обычаямделового обороту, вимогам добропорядності, розумності та справедливості яких. У цьому, якщо дії суперечать законодавству, оцінка їхньої з місця зренияделового обороту, вимог добропорядності, розумності та справедливості яких нетребуется.

З іншого боку, оцінювані дії що неспроможні класифікуватися що суперечать звичаям деловогооборота, вимогам добропорядності, розумності та справедливості яких, якщо ці дії запропоновані нормами чинного законодавства. Інакше кажучи, длядоказательства другого ознаки недобросовісної конкуренції з потрібно довести або порушення закону, або порушення етики бизнеса.

Насправді доказ цієї ознаки є складним. І щоб коли виділити нарушениезаконодательства ще якось можна, то визнати дії конкурента суперечать етики бізнесу дуже складно. Це було пов’язано насамперед із тим, чтоэти самі звичаї ніде не записані, і тому посилатися ними з тексту рішення дуже складно і ризиковано. Але це можливо. Наведемо приклад. Летомпрошлого року у Санкт-Петербурзькому антимонопольному комітеті винесено рішення про визнання дій рекламної групи «ШАР» актом недобросовестнойконкуренции.

Однією з доказів заявника рекламної агенції «СТОЇК» був такий аргумент: конкурент заключилдоговор розробці рекламоносителя з працівниками рекламної агенції «СТОЇК». Формально у законодавстві немає заборонити укладання угод сдизайнером конкуруючого агентства на творчі розробки. Проте, врахувавши, йдеться про передачу документації про рекламоносителе, які вже втечение кілька років просувався агентством «СТОЇК», стане очевидно порушення загальноприйнятих етичних норм.

Убытки.

Дії конкурентів повинні заподіяти чи винні бути здатні заподіяти збитки іншим конкурентам либонанести або бути здатними зашкодити їх діловій репутації. Слід зазначити, що прийдешній наступ шкідливих наслідків має бути безпосереднім, ані опосередкованим і/або побічним результатом аналізованих дій, проте виключається ймовірність заподіяння шкоди клиентуре.

У зв’язку з цим варто помітити, під збитками, з погляду чинного Цивільного кодекса (статья 15), мається на увазі як реальна шкода, а й втрачений выгода.

Попри що здається легкість доведення упущеної вигоди, практика показує, що многиезаявители нехтують ретельністю підготовки й доведення цього условия.

Формынедобросовестной конкуренции.

У законі міститься стаття 10, що визначає заборона недобросовісної конкуренції з, і навіть ееформы.

«Не допускається несумлінна конкуренція, зокрема:

* поширення неправдивих, неточних чи перекручених відомостей, здатних заподіяти збитки другомухозяйствующему суб'єкту або зашкодити його діловій репутації;

* запровадження споживачів на оману щодо характеру, способу і слабким місця виготовлення, потребительскихсвойств, якості товару;

* некоректне порівняння господарюючим суб'єктом вироблених чи реалізованих їм товарів з товарамидругих суб'єктів господарювання; (в ред. Федерального закону від 25.05.1995 № 83-ФЗ) (див. текст у редакції);

* продаж товару з незаконним використанням результатів інтелектуальної роботи і приравненныхк ним коштів індивідуалізації юридичної особи, індивідуалізації продукції, виконання, послуг; (в ред. Федерального закону від 25.05.1995 N 83-ФЗ)(см. текст у редакції);

* отримання, використання, розголошення науково-технічної, виробничої чи торгової информации, в тому числі комерційної таємниці, без згоди її власника".

Слід зазначити: існує типове оману, що й дії конкурентів не укладаються у это"прокрустово ложе", отже, гра йде з правилам. Не так. Сучасний бізнес набагато складніше, i сучасні форми недобросовісної конкуренциигораздо різноманітніший передбачених законодавцем форм. Тому законодавець, передбачаючи це, залишив переченьформ недобросовісної конкуренції з открытым. Иными словами, дії конкурента можна вважати несумлінними, навіть якщо ці дії не підпадає під передбачені удесятеро статті формы.

Сложностиорганизационного порядка.

Згідно із Законом, розглядом питань про недобросовісної конкуренції з займається Антимонопольныйкомитет. В Україні у Санкт-Петербурзі є територіальне управління Міністерства з антимонопольної політики щодо Санкт-Петербургу та Ленінградської области (сокращенно — ТУ МАП по СПб і ЛО). За всього моєму повагу до цієї організації слід зазначити, що розглядаються який досить довго, і рішення, какправило, приймається після кількох засідань комісії. Але, з іншого боку, те й зрозуміло. Складність розгляду справ за зазначеному питання, отсутствиедостаточного кількості підготовки фахівців у сфері, висока ймовірність оскарження рішення Антимонопольного комітету на Арбітражному суді не позволяютчленам Комісії відразу ухвалити будь-яке рішення, і тому, зазвичай, вимагають додаткові, уточнюючі матеріали. Сподіваюся, що огляд даної проблемыглазами юриста-практика допоможе вам ліпше відстоювати порушені вашими конкурентами правила игры.

АВТОРСЬКЕ ПРАВО.

Основи авторського права в российскомзаконодательстве.

Одне з питань, який нерідко доводиться вирішувати рекламодавцю і від якої внамалой мірою залежить успішне проведення наміченої рекламної кампанії, — це питання авторського права. З чим можна зіткнутися, проігнорувавши этотвопрос?

Уявіть собі: ви (чи ваш рекламний агентство) розробляєте концепцію, приглашаетеавтора, який втілює ваші задуми, починаєте свою рекламну кампанію, а через деякий час бачите майже точно ті ж самі рекламу своегоконкурента. Ви виправити ситуацію, але наприкінці кінців виявляється, що щось можете, бо ні ви, ні агентство свого часу незадумались питання отримання авторського права використання цього твору…

Объекты.

З 3 серпня 1993 року у Російської Федерації діє закон «Про авторське право і правах"(далее — ЗоАП). Це основний нормативний акт у сфері права.

Зазначений Закон «…регулює відносини, що виникають у зі створенням та використанням произведенийнауки, літератури і мистецтва (авторське право), фонограм, виконань, постановок, передач організацій ефірного чи кабельного мовлення (смежныеправа)» (стаття 1 ЗоАП).

Звісно, розподіл об'єктів авторського права на твори науки, літератури та искусстваусловно, оскільки і той ж об'єкт може водночас виступати у різних категоріях. Наприклад, комп’ютерна база даних може бути ипроизведением науку й твором літератури та т.д.

Прикладами об'єктів авторського права може бути наукових досліджень, звіти, НДДКР, бази данных, компьютерные програми, тексти, рекламні слогани, логотипи, фотографії, радіо та відеоролики, музичні твори багато, багато другое.

Суміжні права.

Поруч із авторським правом у зазначеному законі описані суміжні права. В усьому світі під смежнымиправами розуміють права, які під час реалізації авторських творів. Об'єкти суміжних прав:

виконання (діяльність артистів);

фонограми;

передачі ефірного і кабельного мовлення.

Наприклад, якщо поет і композитор написали пісню (і текст, і музика, і самі пісня — це об'єкти авторскогоправа), а виконавець записав цю пісню в студії звукозапису, у своїй очевидно, що виконавець, як і працівники студії звукозапису, внеслиоригинальный творчий внесок у кінцевий результат. У цьому виконання і фонограма є самостійними об'єктами суміжних прав.

Види прав.

Щойно з’являється об'єкт авторського права, зафіксований у будь-якої об'єктивної формі (набумаге, дискеті, аудиовидеопленке тощо.), як відразу ж разом із народжуються і всі авторські права. У цьому, на відміну тієї ж товарних знаків, никакогоформального дії (реєстрації, затвердження, ліцензування, сертифікації тощо.) НЕ ТРЕБУЕТСЯ.

Усі авторські права умовно діляться на великі категории.

Особисті немайнові авторські права.

Під особистими немайновими правами закон розуміє п’ять правомочий:

* Право авторства — право визнаватися Автором твори. (Кстати, право авторства годі було плутати з авторським правом — це саме випадок, як від перестановки доданків різко змінюється сенс).

* Право з ім'ям — право використовувати твір під подлиннымименем Автора, під псевдонімом чи анонімно. Тобто, якби редактор «забув» вказати ім'я Автора під статтею, як свого роду одній з найвідоміших газетСанкт-Петербурга, то порушується декларація про ім'я.

* Право на оприлюднення — право Автора твори вперше довести до кола осіб. Зрозуміло, що онореализуется лише раз.

* Право відкликання — цього права відмовитися від раніше прийнятого рішення обобнародовании. У цьому автор виплачує завдані таким дією збитки.

* Право право на захист репутації автора — право перешкоджати кожному спотворення твори, що може зашкодити честии гідності Автора.

Особисті немайнові права закріплюються за автором навічно й ніколи нікому не передаются.

Порушення (випадково, чи через злий намір) цієї групи прав особливо небезпечне, тим більше количествосудебных спорів із приводу порушень особистих немайнових прав лише зростає… Читачі, напевно, неодноразово чули формулювання про грошової компенсацииморального шкоди, виражену моральними стражданнями. Громадянин Старобинский, Ви готовы?

Майнові авторскиеправа.

Відповідно до Закону РФ «Про авторське право і правах», майнові авторські права определяютсякак єдине прерогатива використання твори. Воно означає право здійснювати чи вирішувати, і навіть забороняти здійснювати следующиедействия:

* відтворювати (наприклад, тиражувати) твір (таку ж рекламу);

* поширювати екземпляри твори;

* імпортувати екземпляри твори;

* публічно показувати твір (наприклад, тут міста);

* публічно виконувати твір (наприклад, на телерадіоканалах);

* повідомляти твір для загального відомості через передачу до ефіру;

* повідомляти твір для загального інформацію про кабелю (кабельне TV, Relcom);

* переводити твір;

* переробляти твір.

Як було вказано вище, окреслені майнових прав використання твори первоначальнопринадлежат автору. Усі наступні користувачі твори може використати твір основі дозволу автора. При этомразрешение має бути спеціальним чином оформлене. І взагалі, необхідність ретельного документального оформлення передачі майнові права являетсяхарактерной особливістю використання об'єктів авторського права.

Механізм передачі прав.

Службове произведение.

За умовчанням вважається, що й об'єкт авторського права створений порядку выполненияслужебных обов’язків (наприклад, штатний дизайнер у рекламному агентстві), то виняткові майнові авторські права (тобто права на использованиепроизведения) належать роботодавцю. Це найбільш простий, здавалося б, і поширений спосіб передачі авторських прав. Проте слід помнить, что у своїй слід мати та найменшою трудовою контракт, і посадову інструкцію, і, письмове доручення виконання роботи (служебноезадание).

Наследование.

Майнові авторські права переважно діють досить довго — 50 років тому після смертиавтора, тому дозволу використання творів, автори яких померли менш 50 років тому я, і навіть репресованих і реабілітованих необходимополучать в їхніх наследников.

Авторський договор

У пункті 2 статті 31 зазначеного закону записано таке: «повне право на использованиепроизведения, прямо не передані по авторському договору, вважаються не переданими » .

Увага! Рекомендуємо директорам, комерційним директорам і бухгалтерам рекламних агентств перечитатьпредыдущую цитату трижды…

У цьому Законом передбачена два виду договору, яким можуть бытьпереданы майнові авторські права: авторський договір і авторський договір заказа.

По авторському договору передаються права цього разу вже готове, створене авторомсамостоятельно за власною ініціативою і у вільний основної роботи час твір. Це такий собі аналог купівлі-продажу прав на понравившеесяпроизведение.

Авторський договір заказа.

По авторському договору замовлення передаються права на твір, створене автором по инициативезаказчика. У цьому замовник вказує критерії, яким має відповідати произведение.

Разом з твором, переданим замовнику, автором передаються і право на егоиспользование. Це якась аналогія договору подряда.

Особливістю такого типу договору є обов’язковий аванс, який компенсує старання авторав у разі неприйняття замовником створеного произведения.

Фарватерв море авторського права.

У юридичному «водному» просторі є свої моря з численними небезпеками. Є у цих моряхи специалисты-лоцманы, які з допомогою карт вказують своїм Партнерам безпечний і оптимальний маршрут. Моряки цей маршрут називається «фарватер».

У море авторського права, чому ми спеціалізуємося у цій галузі вже понад п’ять років, є свої особенности. В цьому морі відбувалися свої баталії, кораблетрощі, піратські захоплення чужих кораблів й інші цікаві події. Закони моря всім рівні й одинаковыкак для «Титаніків» ринку, так маленьких вітрильних судов.

Завдання цієї статті — окреслити деякі фрагменти карти прихованих небезпек у морі авторського права. Если це Вам уникнути вже, на жаль, типових помилок, ми рады.

Уявіть собі, що Автор і Замовник перебувають у одному човні. Здається, що простіше? Потрібно простоскоординировать роботу веслярів, й у кінцевому підсумку запланована мета буде досягнуто. Але практично дедалі важче, оскільки, на жаль, человеческийфактор грає великій ролі в ділових взаємовідносинах, і часто виникаючі цьому грунті робочі конфлікти можливо розв’язати лише за участі юриста.

Однак про типових «небезпечних зонах» можна говорити просто сьогодні. Отже, перед вами — карта небезпечних мест.

Договір? Хіба ми довіряємо друг другу?

Суть першого небезпечного явища у тому, що Автором і Замовником відсутні установленныедоговоренности, оформлені як авторського Договора.

Часто буває, що Автор і Замовник починають спільно працювати на неформальній основі. Обидві стороныискренне вірять, що жодних проблем між ними виникне. Якщо ж і виникнуть, то вже як-небудь домовитися можно.

За таких позицій, Автор виконує своєї роботи, а Замовник расплачиваетсяс ним. Какправило, розрахунок відбувається «чорною готівкою». У цьому про авторському договорі і немає. У разі Замовник здогадається взяти з Автора розписку ополучении денег.

З іншого боку, у разі Замовник переконаний, що, заплативши Автору за твір, він автоматическистановится володарем последнего.

Проте є закон «Про авторське право і правах» (далі — ЗоАП) та її диспозиции (положения за умовчанням). Наприклад, «права, прямо не передані по авторському договору, вважаються не переданими» (п. 2 ст. 30 ЗоАП).

Автор — мій співробітник, отже, твір мое.

Другий джерело конфліктів — відсутність належного оформлення трудових отношений.

Зазвичай, у випадках співробітник починає працювати без укладання трудового контракту і безподписанного директором всі заяви про прийомі працювати. Трапляється, що оформлення трудових відносин відбувається в цілому або заднім числом, отсутствуетположение про конфіденційності чи пропущена дата закінчення термінового трудового Договора.

У цьому Роботодавець повністю переконаний, що належить усе, що створив Автор. І всезабывают, що з здобуття права твір був визнано службовим, необхідні або підписана працівником посадова інструкція (у якій належним образомпрописаны усі його обов’язки, включаючи створення об'єктів авторського права), або службова записка з дорученням Автору створити певний произведение.

До речі, закон говорить: «Якщо з закінченні терміну трудового договору (контракту) трудові отношенияфактически мають і жодна сторона не зажадала їх припинення, то дію договору вважається продовженим на невизначений термін» (ст. 30 КЗоТ).

До того ж «Виняткові права використання службового твори принадлежатлицу, з яким автори полягає у трудові відносини (роботодавцю), тоді як договорі останнім і автором не передбачено інше. Розмір авторскоговознаграждения закаждый вид використання службового твори порядок його виплати встановлюється договором між автором і роботодавцем» (п. 2 ст.14 ЗоАП).

Відповідно до вищезазначеного, слід звернути увагу до юридично грамотне исвоевременное оформлення трудових взаємовідносин.

Частина твори — все-таки його часть!

Йдеться про використання елементів чужих произведений.

Найчастіше, використовуючи фрагмент будь-якого твори, навіть не замислюються, чи можна этоделать.

Проте чи забувайте, що «Частина твори (включаючи за його назву), яка задовольняє требованиямпункта 1 цієї статті (твір науки, літератури і мистецтва, що є результатом творчої діяльності, незалежно від призначення идостоинства твори, і навіть способу вираження) і можна використовувати самостійно, є авторського права» (п. 3 ст. 6 ЗоАП).

Отож випливайте біблійної заповіді «не вкради», йдеться про випадках використання произведенийлучше всього порадитися з юристом.

Та хто тут Автор?

Йдеться грубі порушення прав Автора.

«Про які авторські права цього непоказного, несучасного, непрактичного Автора може идтиречь?» — думають інші Заказчики.

І зніяковілості використовують твори без згоди Автора, навіть збираючись платити. А еслиАвтор намагається довести своїх прав, переходять до загроз. Найчастіше це відбувається у тому випадку, коли Автор і Замовник перебувають у «різних весовыхкатегориях».

Тим більше що навіть найбільш впевнений у собі Замовник має розуміти, що довгоочікуваний Закон — за автора, идаже найнепрактичніший Автор повинен пам’ятати, що чимало адвокати охоче беруться такі справи, оскільки ймовірність виграшу дуже високий, а опроценте від виграшу можна договориться.

Замовники, щоб уникнути дозволу конфліктів у судах укладайте Договори, не игнорируйтеправа Авторов!

Авторський экстремизм.

Буває, що Автор зловживає своїми правами. На юридичному мові це й називається «шикано».

Її реалізація починається звісно ж: Договір відсутня, а оплата зроблена «живими» деньгами.

Та і іще одна ключовим моментом: Автор бере активну участь в так званому «нарушенииавторских прав». У цьому автор запевняє замовника, що це годі, що він самому усе це дуже цікаво й ін. У цьому існує парадоксальнаязакономерность: ніж альтруистичнее автор поводиться на старті (коли ще немає запаху прибутку), тим вища можливість шикано потім. У цьому очевидно противоречиемежду гонораром, отриманим автором раніше (з якою тоді погоджувався) і самооцінкою «реальної значимості мого епохального твори». Логичнымпродолжением цього захворювання є погрози та шантаж. Автору здається, що переляканий Замовник відразу заплатить багато денег.

Найсумніше у цій ситуації у цьому, що, з допомогою юридичної погляду, Замовник почтибеззащитен перед Автором, оскільки закон передусім слід за варті авторів. Але як показує практика, дійшовши до суду, ці суперечки спочатку затягиваютсяна кілька років, і потім виплачуються дуже маленькі компенсации.

Що ж робити Замовникові? Йому залишається одне: зробити правильний висновок. А вихід із всегосказанного буде неоригінальним, але здоровим: укладайте Авторський Договір, що це найефективніший протиотруту від будь-яких конфліктів междуАвтором і Заказчиком.

СПИСОКИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ.

1. Закону РФ «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товаров».

2. Закон РФ «Про авторське право і правах «.

3. Закон РФ «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць происхождениятоваров».

4. Закон РФ «Про рекламе».

5. Закону РФ «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товаров».

6. Патентний закон № 3517−1 від 23.09.92 г.

7. Закон РФ № 949−1 від 22.03.91 р. «Про конкуренції, та обмеження монополістичною діяльності на товарних рынках».

8. Електронний журнал про політичну рекламу «YES» / internet.