Цінні папери

Ценные бумаги

Рынок цінних паперів є сферою відносин, бурхливо що розвивається кілька років. Це стосується як до появи нових фінансових інструментів, нових сегментів інфраструктури ринку, до численним спробам їх законодавчого регулирования.

То величезне кількість нормативних актів, що є результатом цивільно-правових відносин «оперативного «правовим регулюванням, найчастіше базується не так на основних нормах громадянського законодавства, але в відомчої точки зору. Саме норми Цивільного кодексу мають стати фундаментом, основою правовим регулюванням цієї сфери відносин. Від розуміння цих норм у що свідчить залежать як відносини, складаються між учасниками ринку цінних паперів, а й майбутня судова практика.

Природа і ознаки цінних бумаг

Двойственность цінних бумаг

Любую цінну папір як специфічний інструмент правовим регулюванням так можна трактувати у двох аспектах. По-перше, як інструмент оформлення будь-яких, в основному зобов’язальних. (Для російського ринку цінних паперів звернення цінних паперів з вещно-правовым змістом перестав бути актуальним.) Види цих прав можуть бути дуже різними. Отже, можна казати про правах, засвідчених цінної папером. З іншого боку, цінний папір є майном (об'єктом речових прав), і навіть різних договорів. У цьому можна казати про правах «на «цінний папір, розуміючи під цим терміном право власності, чи інше речове право. Будь-яка цінний папір характеризується тісній і нерозривному зв’язком між правами на цінний папір і правами з паперу. Це частковості, проявляється у класичному визначенні цінних паперів, який би можливість здійснення права з цінних паперів лише у разі пред’явлення першотвору документа ;

ценной папери. Нині у зв’язку з розвитком безготівкових цінних паперів можна казати про деякою модифікації цього визначення. Проте та зв’язок, що встановлює можливість здійснення прав з цінних паперів залежно від володіння правами на цінний папір, має бути за будь-якої формі випуску. Це є одним із характеристик цінних паперів, дозволяють відрізнити цей інструмент від майнові права, що виникають з договорів. З цього погляду багато звані сурогатні цінних паперів типу купчих вдатися до акцій є саме підтвердженням будь-яких договірних відносин також не набувають самостійного, відірваного від результатів цих відносин значення, тобто будь-яка цінна папір засвідчує майнове право, але з будь-яке майнове право засвідчується цінної бумагой.

Признаки цінних бумаг

Для здобуття права відмежувати цінних паперів від сурогатів, які отримали останнім часом широке поширення, і навіть у тому, щоб розмежувати звичайні майнові цивільні права, виникаючі, наприклад, з договорів, від такої інструмента, як цінних паперів, необхідно виділити сукупність ознак, характеризуючих той чи інший інструмент як цінні бумаги.

Прежде всього, як випливає з визначення цінних паперів (ст. 142 ДК РФ), цінний папір засвідчує майнове право.

К жалю, оперативність правового регулирования гражданско-правовых відносин, наприклад, указами президента чи нормативними актами міністерств і відомств найчастіше обертається появою таких інструментів, які мають зазначеним ознакою і може бути з допомогою юридичної погляду віднесено до числу сурогатних цінних паперів. У разі за приклад можна привести житловий сертифікат. Один із прав, що має власник житлового сертифіката, — цього права на підписання договору купівлі-продажу квартири. Не вдаючись у доцільність введення такої інструмента цивільний оборот, хотілося б вирізнити, що житловий сертифікат у вигляді, як він регулюється Положенням про житлових сертифікатах, з допомогою юридичної погляду перетворений на фікцію. Наприклад, реалізація права на підписання договору купівлі-продажу квартири власником житлового сертифіката можлива лише за придбання певної кількості житлових сертифікатів. Окремий сертифікат не надає такої можливості. Як іншого прикладу можна привести казначейські зобов’язання, що названі цінної папером лише у нормативному акті Міністерства фінансів РФ. Один із прав, що може реалізувати власник КЗ, — цього права отримання з так званого податкового звільнення. З іншого боку, така податкова пільга не полягає в податковому законодавстві, саме собою декларація про отримання зазначеного податкового звільнення навряд можна віднести до майнових цивільних прав. У цьому випадку йде, власне, про взаємозалік зобов’язань, регульованих різними отраслями законодательства, одна з яких — заборгованість перед федеральним бюджетом — предметом регулювання громадянського законодавства перестав бути. Такі інструменти може бути «узаконеними сурогатами ». Від цінних паперів необхідно відрізняти також звані легитимационные знаки. Поштові марки, проїзні квитки, театральні квитки, інші легитимационные знаки до цінних паперів не ставляться. Такі інструменти, навіть втілюючи у собі майнове право, зазвичай, неповно і неточно фіксують зобов’язання, що міститься в зазначеному інструменті, не визначають предмет обязательства.

Вторым ознакою, що характеризує той чи інший інструмент як цінний папір, є формальний ознака: цінний папір мусить бути названа як така або у Цивільному кодексі, або, як передбачено ст. 143 ДК РФ, віднесена законами про цінні папери чи встановленому ними порядку до цінних паперів. Звісно ж, що що діяла раніше норма Основ громадянського законодавства була формалізовано, оскільки той чи інший інструмент міг стати належить до цінних паперів у разі свідчення про це у законі, Указі президента чи постанові Правительства.

Принятый в третьому читанні проект Закону РФ «Про ринок цінних паперів «кваліфікацію цінних паперів відносить до компетенції Федеральної комісії з цінних паперів і фондового ринку. У цьому, проте, не встановлено таку процедуру прийняття таких рішень. Звісно ж очевидним, що таке рішення має прийматися не индивидуально-правовым, а нормативним актом. На жаль, таких гарантій немає. З іншого боку, таке положення закону дасть нового поштовху у розвитку відомчого нормотворчості. Нині деякі цінних паперів, наприклад золоті сертифікати, житлові сертифікати, визнані цінними паперами виходячи з відповідно постанови Уряди РФ від 25 вересня 1993 р. N 980 і указу Президента РФ від 10 червня 1994 р. N 1182. ДК РФ не відносить зазначені інструменти до цінних паперів. Закон, регулюючий ринок цінних паперів, також ще прийнято. У зв’язку з цим виникає запитання у тому, чи можуть зазначені інструменти розглядатися як цінних паперів. Звісно ж, відповідь може бути позитивним, що у год. 2 ст. 4 Закону РФ «Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації «встановлено, що видані до набрання чинності частини першої кодексу нормативні акти президента Російської Федерації, Уряди Російської Федерації з питань, котрі відповідно до частини першої кодексу можуть регулюватися лише федеральними законами, діють надалі до запровадження дію відповідних законов.

Третий ознака, необхідний віднесення певних інструментів до цінних паперів, в час є найактуальнішим і спірним. Виділення цього ознаки можна було у зв’язку з розвитком системи безготівкових цінних паперів в Російської Федерації, соціальній та зв’язку з їхнім визнанням у ЦК РФ. Він то, можливо означене як встановлений законом спосіб фіксації прав, приравниваемый до цінної папері. У розділі ст. 149 ДК РФ однозначно встановлює, що формі фіксації прав застосовуються правила про цінні папери, якщо інше не випливає з особливостей фіксації. Отже, як документ, котра засвідчує певні майнових прав, а й інший спосіб фіксації можна розглядати як цінний папір. Юридичні наслідки встановлення такий норми величезні. Це дозволяє зберегти інститут цінних паперів навіть тоді, якщо пропадає цінний папір як матеріальний носій, овеществляющий майнових прав. Безготівкові цінних паперів визнані як світовою практикою, а й законодавством країн, у яких отримали розвиток. Наприклад, навіть німецьке громадянське законодавство, яким «дорівнювала «ще дореволюційна Росія, сприйняло безготівкові цінних паперів. Зокрема, в німецькому законодавстві, регулюючому звернення державних боргових зобов’язань, до документа — цінної папері прирівнюється запис в Боргової книзі держави. У Фінляндії законодавчо система безготівкових цінних паперів було запроваджено травні 1992 г.

В системі безготівкових цінних паперів фізичні документи замінені записами, зробленими з використанням процедури автоматизованої обробки даних. Юридична значення володіння документом замінено юридичним значенням реєстрації права власності. Отже, у системі безготівкових цінних паперів постачання фізичних документів замінена реєстрацією перекладу права власності на цінний папір із рахунку продавця з цього приводу покупця. Юридична значення володіння «фізичної «папером замінено юридичним значенням записи за рахунком. Проте досі у російській цивільно-правової теорії безготівкові цінних паперів, на жаль, не визнані. Більше уваги приділяється не адекватному їх регулювання зокрема, суперечкам у тому, можуть вони розглядатися як об'єкт речових прав. Право рясніє багатьма допущеннями і фікціями. Не можна забувати, як і класичні «документарні «цінних паперів, які з розвитком торгового обороту, теоретично розглядаються як безтілесні майна. Теоретично не прийнято проводити аналогій між безготівковими цінними паперами і безготівковими грошима. Але всі регулювання останніх дає підстави дійти невтішного висновку про тому, що, як речі, певні родовими ознаками, є об'єктом речових прав (але тільки разом із іншим майном), причому поза залежність від того, йде чи промову про готівкових чи безготівкових деньгах.

Так, наприклад, установи, мають майно на праві оперативно керувати, у випадках, коли здійснюють дозволену власником комерційної діяльності, мають право вільного розпорядження доходами від цього діяльності. Власне, йдеться у разі на право господарського ведення для цієї доходи. Такими доходами може бути, наприклад, тільки гроші. Тобто гроші не враховуючи іншого майна можуть належати певному особі на речовому праві. Найбільш показовою є кредитний договір. Не можна забувати у тому, що у кредитному договору гроші переходить до власність позичальника, а сфері підприємницької діяльності об'єктом кредиту є практично лише безготівкові гроші. Понад те, категорії, властиві для об'єктів речових прав, іноді застосовуються до майновим правам. Приміром, у ЦК вжито термін «купівля частки учасника «у суспільстві з обмеженою відповідальністю. Ця частка є нічим іншим, як сукупність зобов’язальних майнові права, які зізнаються об'єктами речових прав в загальноприйнятої теоретичної трактовке.

Гражданский кодекс РФ містить поняття «продаж частки праві загальної власності «. Ця категорія взагалі специальна, позаяк у тому випадку мова не про продажу майна, саме частки праві власності. У кодексі відбито поняття «інтелектуальну власність », який відносять, як відомо, теоретично громадянського права до категорії виняткових прав. У цьому сенсі представляється, що безготівкові цінних паперів мають право існування. Безумовно, в повному обсязі цінних паперів можна випускати як безготівкові. Деякі цінних паперів, наприклад вексель і чек, регулюються спеціальним законодавством. Отже, безготівкова форма цінних паперів має суперечити її суті. Здебільшого у вигляді безготівкових цінних паперів можна випускати звані емісійні цінних паперів: акції, облігації, які характеризуються, зокрема, взаимозаменяемостью і рівністю прав всередині одного випуску. У цьому проблема не у цьому, щоб визнавати або визнавати безготівкові цінних паперів об'єктом речових прав (як вище, ДК встановлює таке припущення, прирівнюючи до цінної папері спосіб фіксації прав), суть у тому, щоб найадекватніше і чітко описати можливі способи фіксації прав на цінний папір і з цінних паперів. Нині відомо три можливих способу фіксації прав на цінний папір: цінний папір як документ; запис за рахунком «депо «в депозитарії; запис по лицьовому рахунку у системі ведення реестра.

При цьому аксіомою системи безготівкових цінних паперів має бути правило неможливості існування одночасно кількох рівних юридичної силі способів фіксації прав однією й саму цінний папір, інакше виникає колізія: сама й той самий неподільна сукупність прав засвідчується одночасно, наприклад, документом — цінної папером і записом за рахунком «депо », прирівнюваної у разі до цінної папері як документу.

Передача прав

Передача прав з цінної бумаги

Порядок і способи передачі прав з цінних паперів залежить від розподілу цінних паперів на пред’явницькі, ордерні і іменні. Складнішою у своїй є передача ордерних цінних паперів і іменних цінних паперів, що передаються відповідно по индоссаменту і як, передбаченому для поступки требования.

Отличия поступки вимоги від индоссамента

Первое відмінність індосаменту від поступки вимоги у тому, що перші особи, якими було передано ордерну цінний папір, несуть солідарну відповідальність за виконання обов’язки за нею боржником. (Що стосується окремих видів цінних паперів таке правило встановлено в Положенні про перекладному і простому векселі). Поступка вимоги передбачає такий ответственности.

Вторым відзнакою і те, що індосамент, власне, є односторонню угоду, оскільки права з цінних паперів у разі вважаються переданими після проставления індосаменту. Так було в п. 13 Положення про перекладному і простому векселі встановлено, що індосамент повинні підписати индоссантом. Відомі випадки, коли за передачі векселі по индоссаменту індосамент підписується не лише индоссантом, а й индоссатом. Така напис у разі буде вважатися ненаписаною, а гіршому — може викликати у себе визнання векселі недійсним (тут усе залежатиме від судової практики з цього питання). Поступка вимоги, власне, є договір: угоду особи, передавального цінний папір, й обличчя, приймаючої цінний папір. Лише рідкісних випадках, встановлених ДК РФ, вони можуть виникнути з закону. Крім норм про цінні папери, до передавання іменних цінних паперів застосовні, зокрема, норми ДК РФ про зміну осіб, у обязательстве.

Уступка требования

а) Форма. З огляду на вказане вимога про передачу цінних паперів гаразд, передбаченому для поступки вимоги, можна було зрозуміти, що, відчужуючи цінну папір як майно, наприклад, за договором купівлі-продажу (передача прав на цінний папір), необхідно передати права з цінних паперів. У даному разі про укладанні окремого договору поруч із договором купівлі-продажу. Варто лише застереження звідси, що зовсім який завжди робиться практично. Форма поступки вимоги є одним із її характеристик, як і будь-який інший угоди. Щодо форми поступки вимоги у ЦК РФ міститься лише однієї спеціальна норма. Відповідно до п. 1 ст. 389 ДК РФ поступка вимоги, заснованого на угоді, досконалої у дуже простій письмовій чи нотаріальної формі, мусить бути оформлена у відповідній письмовій форме.

Представляется, що в разі слід сказати щодо угоді, через яку цінний папір відчужується як майно (купівля-продаж, міна, дарування тощо. буд.), йдеться про формі цінних паперів, оскільки йдеться про передачу прав, засвідчених найціннішої папером. Отже, на форму поступки вимоги може бути поширені загальні норми форму угод (зокрема, ст. 161 ДК РФ).

В цьому сенсі невказування застереження про передачу вимоги у договорі, наприклад, купівлі-продажу цінних паперів не тягне у себе недійсність поступки вимоги, окільки така її наслідок прямо немає у законі. Проте детальність описи у договорі процедури скоєння поступки вимоги може допомогти уникнути конфліктним ситуаціям, що з неуведомлением должника.

б) Виконання. Як людина договір, угоду про передачу вимоги характеризується моментом ув’язнення й моментом виконання. Така ж угода можна вважати виконаним з повідомлення боржника. Законодавство не встановлює, хто з сторін із угоді, у яких відбувається передача цінних паперів, здійснює повідомлення. Передатне розпорядження складається власником цінних паперів (наприклад, відповідно до п. 2 указу Президента РФ «Про заходи з забезпечення прав акціонерів «основою внесення записів в реєстр акціонерів є письмове доручення акціонера чи акціонерного суспільства із зазначенням підстав щодо внесення записів до реєстру акціонерів). Проте він може бути передане і новим приобретателем.

До цього моменту новий покупець цінних паперів несе ризик невиконання зобов’язання за нею боржником. Правило у тому, що з передачею цінних паперів переходять все засвідчувані нею права разом (год. 2 п. 1 ст. 142), доповнюється в відношенні іменних цінних паперів скоєнням необхідних дій зі повідомлення должника.

в) Система ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Нині склалися такі поняття, як «реєстр власників іменних цінних паперів «і «система ведення реєстру власників іменних цінних паперів ». Поняття «реєстр акціонерів «міститься у Указі Президента «Про заходи з забезпечення прав акціонерів ». Поняття «система ведення реєстру «міститься лише у Положенні реєстр акціонерів акціонерного товариства, що у час не набрало чинності, бо зареєстроване Мін'юсті РФ. «Реєстр акціонерів «- більш вузьке поняття, він складається лише у певні періоди часу, зазвичай, виспівати зобов’язань по цінної папері. «Система ведення реєстрів «- вся сукупність інформації, виходячи з якої складається реєстр як список власників. Чинне законодавство зовсім позбавлений загального вимоги необхідність ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Таку вимогу встановлено лише акцій, облігацій акціонерних товариств, житлових сертифікатів. Проте необхідність повідомлення боржника про передачу вимоги поширюється на все іменні цінних паперів. Тому чи іншим чином боржник по цінної папері має враховувати поступки вимог щодо цінних паперів. Тому переважно однаковість процедури такого обліку у системі ведення реєстру. Отже, як основного функції реєстротримача так можна трактувати функцію забезпечення ідентифікації власників цінних паперів шляхом обліку передачі прав з цінних паперів (тобто реестродержатель фіксує відносини «власник цінних паперів — емітент »).

Последствия недотримання вимог щодо проведення реєстру власників іменних цінних паперів різні для емітента й у власників іменних цінних паперів. Для емітента недотримання зазначеного вимоги може викликати відмову у реєстрації випуску цінних паперів виходячи з невідповідності документів реєстрацію випуску цінних паперів з вимогами чинного законодавства. Власник цінних паперів в разі неуведомления емітента приймає ризик невиконання зобов’язання в цінної папері з її боку. Проте, оскільки обов’язок боржника по цінним паперам вести реєстр встановлений лише для акціонерних товариств — емітентів акцій і облігацій, і навіть емітентам житлових сертифікатів, недотримання такого вимоги іншими емітентами неспроможна розглядатися як порушення законодавства. Як зазначалося, внесення змін — у систему ведення реєстру є обов’язком, виникає з законом і інших правових актов.

В тому випадку, коли система ведення реєстру підтримується не емітентом, а іншою особою, те з юридичної погляду це є покладанням виконання зобов’язання на третя особа. Отже, реестродержатель надає послуги емітенту, а, по відношення до власникам цінних паперів він виконує обов’язок. Передумовою внесення змін є факт повідомлення. ДК РФ не встановлює особливості й підвищити вимоги процедури повідомлення про передачу вимогами з цінних паперів. Довільність із цього питання може перекриватися нормами інших законів чи інших правових актів. Так було в частковості, в Указі Президента «Про заходи з забезпечення прав акціонерів «названі документи, є підставами для внесення змін — у систему ведення реєстру, що Росія може розглядатися як спосіб повідомлення про передачу вимогами з іменним цінних паперів. Проте перелік цих документів недостатньо сповнений і чіткий. Тому на згадуваній практиці реєстроутримувачі вимагають уявлення різноманітних документів — від нотаріально завірених договорів до довідок від психіатра. У цьому реестродержателей лякає ризик відповідальності, наприклад, за підроблені документи. Законодавством така відповідальність, і навіть контролю над якістю документів, за законністю угод не встановлено. У разі ризики несуть боку за угодою. Проте реестродержатель, зі свого боку, відпо-відає правильність підтримки системи ведення реєстру і може нести відповідальність за допущені помилки у разі заподіяння шкоди власникам цінних бумаг.

г) Легітимація власника іменних цінних паперів. Коли щодо легітимації власника іменних цінних паперів потрібно лише передача найціннішої папери, а й здійснення певних дій, що з повідомленням боржника, то легитимированным можна вважати той власник, котрі можуть підтвердити права на цінний папір і з цінних паперів. Отже, легитимированным може вважатися той власник, яке ім'я зазначено у цінної папері (в дисконтних регістрах депозитарію — як депонента), а й у системі ведення реестра.

В тому випадку конфлікт може виникнути у разі, коли реестродержатель сповіщений про поступку вимоги, але зміни ще зареєстровані. Пріоритетні у своїй вимоги ДК РФ. Оскільки правила про передачу вимоги містять вимоги лише про повідомлення, відразу ж ризики перекладаються на емітента. Власник, щодо якої ще зроблено зміни у системі ведення реєстру, а проте при нагоді підтвердить факт повідомлення боржника, може вважатися легитимированным.

д) Номінальний власник. Зазвичай під номінальним власником розуміється обличчя, не що є власником і внесена у систему ведення реєстру як номінальний власник. У цьому прав на цінний папір немає. Номінальний власник може на підставі повноваження, вираженого у договорі доручення чи доручення, представляти у відносинах емітентом обличчя, що є легитимированным правообладателем, і здійснювати виходячи з зазначеного повноваження права по цінних паперів від імені цієї особи. Проте здійснити права з цінних паперів від імені іншої особи можна без внесення імені номінального власника до системи ведення реєстру. Тому цю функцію перестав бути основний для номінального держателя.

Институт номінального власника існує, зокрема, підвищення ліквідності іменних цінних паперів, оскільки, наприклад, під час проведення угоди особами, мають одного номінального власника, зміни у систему ведення реєстру не вносяться. Номінальний власник, зокрема, дозволяє покінчити з проблемою розбіжності прав на цінний папір і з цінних паперів (див. п. 2.3). Однією з актуальних проблем, що з застосуванням інституту номінального власника, є проблема прозорості реєстру, тобто виявлення реальних власників цінних паперів. У цьому разі говорять про так званому повному реєстрі власників цінних паперів. Інформації про реальних власників має надаватися реєстроутримувача номінальним власником. Такої інформації необхідна виспівати зобов’язань з цінних паперів. Однак на цей час немає закону, який би встановлював відповідальність номінального власника за непредставлення такий информации.

Поэтому, виходячи з нормах загальногромадянського законодавства, поки що можна зробити висновок у тому, що непредставлення такий інформації є необхідною підставою для відмовитися від виконання зобов’язання, вираженого цінної папером. Це з тим, що номінальний власник сам він не є легитимированным власником і може лише представником останнього. Отже, ризик невиконання зобов’язання несе на тому випадку легитимированный власник, а номінальний власник у разі неналежного виконання своїх зобов’язань нестиме перед ним. Звісно ж, що реальні власників може бути отримана, зокрема, з доручень і/або договорів доручення, які уповноважують номінальних власників за проведення певних действий.

Передача прав на цінну бумагу

Общее правило, встановлений у ДК РФ, у тому, що власності у набувача речі за договором виникає з її передачі, якщо інше не в законі передбачено чи договором. З огляду на, що, крім документа, то, можливо й інший спосіб фіксації прав, виникає запитання у тому, що в змозі бути прирівняне до передавання майна у випадках, коли є інший спосіб фіксації цінних паперів: запис за рахунком «депо «в депозитарії чи особовому рахунку у системі ведення реєстру. Наприклад, прибуткова запис по відповідному рахунку нового набувача. Розбіжність у засобах передачі прав на цінний папір, в такий спосіб, залежить від вибору форми выпуска.

Несовпадение переходу прав на цінний папір і з цінної бумаги

Учитывая вищевикладене про виконання поступки вимоги, слід зазначити, що у практиці не виключено, коли декларація про цінний папір вже перейшло, але боржник ще неуведомлен. У результаті укладення низки угод може скластися, що хтось «крайній «придбає цінний папір у особи, що у системі ведення реєстру не зареєстровано, й вимагатиме змін — у систему ведення реестра.

При досить великих оборотах торгівлі уникнути конфліктної ситуації можна, маючи номінального власника. Приміром, у Німеччині Німецький касовий союз, виконує функції Центрального депозитарію, є номінальним власником, зазначених у боргової книзі за державними цінних паперів. Інший варіант — це системи торгівлі, щоб забезпечити виконання угод з урахуванням клірингу (двостороннього чи багатостороннього). І тут виконання угод здійснюється за результатам клірингу немає і потреби вносити зміни про кожної угоді. З іншого боку, поодинці договорі то, можливо зазначено умова, в відповідно до цього момент переходу права власності прив’язаний на момент внесення змін — у систему ведення реестра.

Формы випусків цінних паперів.

Разграничение функцій реєстротримача і депозитарію за будь-якої формі выпуска

Развитие російського ринку призвело до сприйняттю як концепції безготівкових паперів, властивих, зокрема, німецькому законодавству (служать державні короткострокові бескупонные облігації), і концепції безготівкових цінних паперів, випущених процесі приватизації. Нині можна назвати дві форми і ще дві подформы випусків цінних паперів. У цьому терминологически можна розрізняти поняття «форма випуску цінних паперів «і «форма цінних паперів ». У ДК РФ говориться лише форму цінної бумаги.

Документарная форма выпуска

Эта форма характеризується наявністю документа, якому то, можливо надано статусу цінного бумаги.

Классическая форма

Первая подформа документарній форми є звичайний класичний варіант випуску цінних паперів, у якому способом фіксації прав є цінний папір як документ. І тут і форма випуску цінних паперів, і форма цінних паперів будуть документарними. У зв’язку з цим участь депозитарію у процесі звернення цінних паперів перестав бути обов’язковим. Ініціатива з укладання депозитарних договорів виходить у своїй, зазвичай, немає від емітента цінних паперів, як від їх владельца.

В разі приміщення цінних паперів в депозитарій можна говорити про їхнє часовому обездвиживании із одержання назад. У цьому змінюється спосіб фіксації прав на цінних паперів (тобто не про договорі зберігання майна, саме про окремому вигляді договору, що породжує інші правові наслідки). Замість документа «звертається «запис по счету.

Необходимость знерухомлення викликана тієї самої вище неможливістю існування одночасно двох однакових по юридичної силі способів фіксації прав на цінний папір. «Обездвиживание «відбувається ще й тому, що ім'я власника в цінної папері у період не змінюється. Цінна папір у своїй мусить бути оформлена з ім'ям депозитарію (це тягне у себе перехід прав до депозитарію і можна розглядати за аналогією з препоручительным індосаментом свого роду обмежена поступка вимоги). Тільки за повернення депозитарій видає цінний папір з ім'ям нового набувача. Таким чином, у період перебування в депозитарії існує два способу фіксації прав на цінний папір — цінний папір як документ і прирівняна до цінної папері запис за рахунком «депо », але пріоритет має запис за рахунком, що заміняє собою «цінний папір як документ ». Оскільки цінний папір характеризується нерозривному зв’язком між способом фіксації прав на цінну папір і з цінних паперів, то пред’явлення цінних паперів, поміщених у депозитарій, замінюється пред’явленням дисконтних регістрів депозитарію разом із тимчасово обездвиженными цінними паперами. І тут реестродержатель виконує функцію забезпечення ідентифікації власників цінних паперів шляхом обліку прав з цінних паперів. Права на цінний папір встановлюються виходячи з цінних паперів як документа, а разі приміщення в депозитарій — записи по рахунку депо і цінних паперів як документа, вміщеній в депозитарий.

Документарная форма з обов’язковим централізованим хранением

При в цій формі, зазвичай, весь випуск цінних паперів оформляється документом — глобальним сертифікатом (чи декількома суммарными сертифікатами), оформляемым з ім'ям депозитарію. По усталеної термінології ця подформа названа документарній формою з обов’язковим централізованим хранением.

По суті, глобальний сертифікат спочатку є «обездвиженной цінної папером ». Його передача не тягне передачу прав на глобальний сертифікат, і на цінних паперів всього випуску, і навіть передачу прав, засвідчених глобальним сертифікатом й окремими цінними паперами даного випуску. Кожна цінний папір даного випуску враховується за рахунком «депо » .

В цьому випадку терминологически форма випуску цінних паперів не збігаються з формою цінної папери. Форма випуску є документарній, кожна гілка цінних паперів по термінології ДК РФ звертається як бездокументарний цінний папір. Хотів би відзначити, що ця трактування властива як для російського фондового ринку, але застосовується й у Німеччини. Окремі цінних паперів неможливо знайти отримані їх найбільшими власниками. Такий ознака зближує цій формі з бездокументарними цінними паперами. Під час цієї формі випуску обіг цінних паперів й без участі депозитарію неможливо, оскільки депозитарій в тому випадку організацією, уповноваженою за проведення фіксації прав на цінну бумагу.

Для реалізації функції обліку прав на цінних паперів слід також висновок депозитарних договорів між депозитарієм і інвестором. З власного типу цей договір належить до договорів для подання послуг. У цьому реестродержатель одночасно виконує функцію забезпечення ідентифікації власників шляхом обліку передачі прав з цінних паперів. У разі процес укладання депозитарних договорів ініціює емітент, бо це вибирає депозотарии, які здійснювати облік прав на цінні бумаги.

Для здійснення обліку прав на цінних паперів необхідно встановлення договірних відносин між депозитарієм і емітентом (ці відносини включають надання послуг депозитарієм емітенту, що з обслуговуванням звернення цінних паперів). Емітент може передбачити кілька рівнів депозитарного обліку, уповноваживши відповідні організації за проведення депозитарного обліку. Наприклад, система звернення ДКО передбачає дворівневу систему депозитарного учета.

При в цій формі випуску пред’явлення цінних паперів як документа, необхідне здійснення прав з цінних паперів, замінюється поданням дисконтних регістрів депозитарію. З формально юридичної погляду наявність цінних паперів як документа (глобального сертифіката) робить необхідним його уявлення разом із дисконтними регістрами депозитаріїв реалізації прав з цінних бумаг.

Бездокументарная форма

Бездокументарная форма випуску цінних паперів характеризується відсутністю документа, який має статусу цінного паперу. Терминологически форма випуску цінних паперів і форма цінних паперів у разі совпадают.

Учет прав на цінний папір здійснюється депозитарієм, а забезпечення ідентифікації власників шляхом обліку поступок вимог щодо цінних паперів здійснюється реестродержателем. Під час цієї подформе ініціатива встановлення договірних стосунків може й виходити як від емітента, і від конкретного власника цінних бумаг.

В останньому разі цінний папір, учитываемая до цього часу системі ведення реєстру, перекладається з цього приводу «депо », відкритий депозитарії. Причому у ролі номінального власника повинен виступати цей депозитарий.

Процесс приватизації породив таку модифікацію цієї форми, коли він облік прав на цінні папери облік передачі прав з цінних паперів ввозяться системі ведення реєстру. Під час такої формі випуску одне з дисконтних категорій набуває значення способу фіксації прав на цінних паперів. Йдеться особовому рахунку власника цінних паперів у системі ведення реєстру. Чоловий рахунок існує у тому випадку як як облікова, а й як юридична категорія. Як зазначалося, головною функцією реєстротримача є забезпечення ідентифікації власників шляхом обліку поступок вимог щодо цінних паперів. Можна говорити тому, що, враховуючи права на папір, реестродержатель виконує функцію депозитарію. Власне, за такими відносинами має бути договір, аналогічний депозитарній. Проте обов’язок підтримки системи ведення реєстру виникає й через закону. Такий стан породжує практично суперечки, пов’язані з стягуванням плати з інвесторів за внесення змін — у систему ведення реєстру. Звісно ж, що стягування плати правомірно лише у випадках, коли реестродержатель здійснює облік прав на цінний папір, то є обслуговує лицьової рахунок власника, має статус способу фіксації прав на цінний папір, як і це робить депозитарій у випадках (чи банк у взаєминах, що з обслуговуванням грошових счетов).

Таким чином, у разі реестродержатель надає послугу власникам цінних паперів. Цього немає, коли їм виконується лише функція забезпечення ідентифікації власників шляхом обліку поступок вимог щодо цінних паперів. У цьому випадку про виконанні обов’язки, встановленої законом. Невнесення змін — у систему ведення реєстру тягне ризик несприятливих наслідків емітента. У цьому плату внесення змін має стягуватися з власників цінних паперів. Вона може стягуватися з емітента (якщо емітент і реестродержатель різні особи), оскільки в разі виходячи з договору реестродержатель надає послугу емітенту. На реєстротримача покладено виконання обов’язки підтримки системи ведення реестра.

Необходимо відзначити, що у ряді документів, наприклад, у Указі Президента «Про заходи з забезпечення прав акціонерів », Положенні реєстр акціонерів акціонерного суспільства, наголошується те що, що виписка з підтверджує право власності. Таке визначення представляється правомірним лише цієї форми випуску, оскільки реестродержатель здійснює функцію обліку прав на цінних паперів, тобто спосіб фіксації прав на цінний папір є лицьової рахунок у системі ведення реєстру. За інших випадках доказом права власності служить або цінний папір як документ, або запис за рахунком «депо «в депозитарии.

Номинальные власники не беруть участь у процесі звернення цінних паперів у випадках, коли права на цінних паперів враховуються лише з лицевих рахунках системі ведення реєстру. Це з тим, що номінальний власник позначається у системі ведення реєстру переважають у всіх документах та записах, з його особовому рахунку відбиваються цінних паперів, належать іншій юридичній особі. Що стосується, якщо лицьової рахунок є способом фіксації прав на цінний папір, запис у цій рахунку підтверджує право власності, чи інше законну підставу перебування цих цінних паперів на рахунку тієї чи іншої особи (наприклад, заставу). Повноваженнями номінального власника не охоплюють перебування цінних паперів у володінні (на рахунку), й тому він може бути обличчям, якому відкритий такий счет.

Выбор конкретної форми випуску цінних паперів залежить від емітента, однак за відсутності адекватного законодавства про бездокументарних цінні папери профілактикою конфліктів може бути ретельне та детальне опис форми випуску документах, виходячи з яких здійснюється реєстрація цінних паперів. Насправді трапляється так, як у проспекті емісії форма випуску акцій окреслюється безготівкова із видачею на руки сертифікатів акцій. У цьому разі, що у відповідність до Положенням про акціонерних товариствах сертифікат акції визнається цінної папером, таки виникає згадувана вище коллизионная ситуація, коли сама й той самий сукупність прав, складових цінний папір, посвідчено двома шляхами фіксації, мають силу цінних паперів. Форма випуску і його особливості мають бути відбито у реєстраційних документах. Однак тих випадках, коли він не описана чи реєстраційних документах вказані одночасно кілька форм випуску, така форма випуску має як звичайна документарний «класична ». Це дозволить ефективніше здійснювати захист інтересів інвесторів від недобросовісності эмитента.

Список литературы

Гражданский кодекс, М., «Юридична література», 1995 г.

1. Законодавче регулювання фондових бірж у Росії. Е.Шмелева. (Господарство і право N3, 1995.).

2. Нормативне регулювання операцій із цінними паперами (Фінансовий бізнес N 4, 1994 рік).

3. Об'єкти цивільних прав. М. Брагинский і др.(Комментарий підрозділу 3 розділу 1 ДК, глав 6,7,8. (Господарство право 1995, N5.).

4. Правила лістингу (Розробка Професійної асоціації учасників ринку).

5. Правовий режим цінних паперів з нового Цивільному кодексі. А.Майфат. (Ринок цінних паперів (спец. прилож. до журналу «Фінанси ») N5, 1995.).

6. Основи функціонування ринку цінних паперів: Учеб. посібник. Розумовська М. И. ;

7. Ринок цінних паперів, Збірник тих нормативних документів, М., Фінанси і статистика, 1993.

Для підготовки даної праці були використані матеріали із сайту internet.